Ingen kildeskat på udbytteudlodning fra H5

Skatterådet bekræfter, at hverken H6, H10 eller andre selskaber og enheder i den beskrevne struktur vil være begrænset skattepligtige til Danmark i relation til udbytteudlodning fra det 100 % ejede danske datterselskab, H5. Dette er i overensstemmelse med selskabsskattelovens § 2, stk. 1, litra c, og EU’s Moder-/datterselskabsdirektiv (direktiv 2011/96 EU).

Faktiske Forhold

I 20xx etablerede G1 og G2 et joint venture, Z1, med det formål at investere i urban logistik og let industri i Europa. For at facilitere disse investeringer er der etableret flere hollandske selskaber (BV’er), herunder H10, som fungerer som det ultimative moderselskab i Z1-strukturen. H10 ejer alle underliggende investeringer i ejendomsaktiver via hollandske BV’er og/eller lokale enheder. Z1 har opkøbt over 100 ejendomme i flere lande, herunder Danmark, via det danske selskab H5, som blev stiftet med henblik på køb af fire danske ejendomsselskaber (H1, H2, H3, H4).

H5 ejes 100 % af H6, som er et hollandsk BV. H10 ejer H6 indirekte gennem en række hollandske BV-selskaber. H10 ejes direkte af H11 Coöperatie U.A., som yder strategisk og operationel support. H11 anses for et selvstændigt skattesubjekt efter dansk ret, jf. SKM2022.170.SR.

H10 er et hollandsk BV og anses for et selvstændigt skattesubjekt i dansk skattemæssig henseende. Selskabets formål er erhvervelse, besiddelse, administration, udvikling og forvaltning af ejerandele i hollandske og udenlandske selskaber samt direkte investering i fast ejendom. H10 har hollandske bestyrelsesmedlemmer med erfaring fra den finansielle sektor, som skal godkende udbytteudlodninger ud fra et forretningsmæssigt forsvarlighedsperspektiv. H10 er berettiget til traktatbeskyttelse under den dansk/hollandske dobbeltbeskatningsoverenskomst og EU's Moder-/datterselskabsdirektiv.

Pengestrømmen til H10 omfatter udbytte fra ejendomsselskaberne via mellemliggende BV’er og H5. Disse midler anvendes til yderligere ejendomsinvesteringer, egenkapitalfinansiering, koncernlån og udbytteudlodninger til H11. Cirka 40 % af provenuet fra de danske selskaber (H1-H4) anvendes til gældsservicering. En andel af de resterende 60 % kan strømme igennem til investorerne i Z1-platformen, men er underlagt godkendelser og reduceres af reinvesteringer og selskabsomkostninger på H10-niveau.

Z1's formål er at skabe mellemlangt afkast til investorer i form af løbende indkomst og kapitaltilvækst. Z1 joint venture-parterne er G1 (95 %) og G2 (5 %). G1-fondene (K1, K2, K3) har et stort antal ultimative investorer (ca. 200) af forskellige typer fra mange lande, hvor ingen kan udøve kontrol over H10 eller den underliggende struktur.

Spørgers Opfattelse

Spørger mener, at H5 kan udlodde udbytte til H6 uden dansk kildeskat, da H6, de mellemliggende BV-selskaber eller H10 skal anses for den retmæssige ejer af udbyttet. Dette begrundes med, at H6 er 100 % moderselskab for H5 og berettiget til kildeskattefritagelse i henhold til EU's Moder-/datterselskabsdirektiv. Hvis H6 ikke anses for retmæssig ejer, bør de mellemliggende BV'er eller H10 kvalificere sig til fritagelse.

Spørger fremhæver, at fritagelse for begrænset skattepligt af udbytte forudsætter, at beskatningen frafaldes eller nedsættes i henhold til Moder-/datterselskabsdirektivet eller en dobbeltbeskatningsoverenskomst, og at den generelle anti-misbrugsbestemmelse i Ligningsloven § 3 ikke finder anvendelse. Det argumenteres, at H10 og de mellemliggende BV'er kvalificerer som reel ejer på grund af manglende automatisk gennemstrømning af midler, substans på H10-niveau, der understøtter geninvestering, og det store antal ultimative investorer uden kontrol. Fondene bag Z1 er skattetransparente enheder og kan derfor ikke anses for reelle ejere.

Det anføres, at H10 har et konkret erhvervsmæssigt formål og kommerciel værdi, idet selskabet aktivt forvalter investeringer, har egne kontorer, en professionel bestyrelse og ansatte (lejet fra X1 under H10's instruktion). Dette understøtter, at H10 ikke er et gennemstrømningsselskab. Der henvises til SKM2012.121.ØLR, SKM2022.141.SR og SKM2020.482.SR som støtte for, at substans og dispositionsret er afgørende for vurderingen af retmæssig ejer.

Skattestyrelsens Indstilling og Begrundelse

Skattestyrelsen vurderer, at udbytteudlodningen fra H5 til H6 som udgangspunkt er skattepligtig efter Selskabsskatteloven § 2, stk. 1, litra c. Dog kan skattepligten frafaldes, hvis der er tale om datterselskabsaktier, og beskatningen frafaldes eller nedsættes efter Moder-/datterselskabsdirektivet eller en dobbeltbeskatningsoverenskomst, og udbyttet ikke er en videreudlodning af udbytte fra udenlandske selskaber, hvor det danske selskab ikke var retmæssig ejer. H5's aktier i H6 er datterselskabsaktier, da H6 ejer 100 % af H5.

H6 er et hollandsk BV og er omfattet af Moder-/datterselskabsdirektivet og den dansk/hollandske dobbeltbeskatningsoverenskomst. Begge giver mulighed for fritagelse for kildeskat, hvis modtageren er den retmæssige ejer. Skattestyrelsen anerkender, at begrebet "retmæssig ejer" skal fortolkes i lyset af OECD's modeloverenskomst og dens kommentarer, som har til formål at forhindre misbrug af overenskomster gennem "kunstfærdige konstruktioner" eller "gennemstrømningsselskaber".

Skattestyrelsen finder, at H6 umiddelbart må anses for at være den retmæssige ejer af udbyttet fra H5. Dette skyldes, at H6, de mellemliggende hollandske selskaber og H10 alle er skattepligtige til Holland. Der opnås derfor ingen formålsstridig skattefordel ved strukturen, da betingelserne for frafald eller nedsættelse af beskatningsretten ville være den samme, hvis udbyttet var udloddet direkte til H10. Der henvises til SKM2022.352.SR.

Det vurderes, at H10 har dispositionsretten over udbyttebeløbet, da selskabet har substans i form af egne kontorlokaler, medarbejdere (lejet fra X1 under H10's instruktion) og en professionel bestyrelse. H10's formål er at drive virksomhed med investering i fast ejendom, og udbyttet vil blive reinvesteret og anvendt til selskabets omkostninger. Dette indikerer, at H10 ikke er et gennemstrømningsselskab. Selvom en af fondene (K1) indirekte ejer over 50% af strukturen, ændrer det ikke ved H10's dispositionsret over midlerne.

Den generelle omgåelsesklausul i Ligningsloven § 3 finder ikke anvendelse, da strukturen ikke har til hovedformål at opnå en skattefordel, der virker mod skatterettens formål og hensigt. Da alle relevante selskaber er skattepligtige i Holland, opnås der ikke en skattefordel ved den valgte struktur.

Skatterådets Afgørelse

Skatterådet tiltræder Skattestyrelsens indstilling og begrundelse og bekræfter, at udbytteudlodningen fra H5 til H6, og videre op i strukturen til H10 og de mellemliggende hollandske selskaber, ikke vil være begrænset skattepligtig til Danmark.