Selvstændig erhvervsvirksomhed i Affiliate Marketing

Spørger, et anpartsselskab stiftet af E, leverer markedsføringsydelser inden for "Affiliate Marketing" som "Publisher". Selskabet har indgået samarbejdsaftaler med de koncernforbundne selskaber A ApS og B ApS, der fungerer som "Affiliate Udbydere" ved at formidle opgaver fra "Advertisers" til Spørger. Skatterådet skulle vurdere, om Spørger i både det nuværende og det fremtidige samarbejde kan anses for at drive selvstændig erhvervsvirksomhed.

Nuværende samarbejde

I det nuværende samarbejde har Spørger ansvaret for den løbende opsætning, drift og optimering af Facebook-sider samt udfærdigelse af annoncer. A ApS og B ApS har skaffet arbejdsopgaverne fra "Affiliate Udbyderne" og håndteret alle indtægter og udgifter. Spørgers honorar udgør 50-85% af den profit, der opnås ved driften af Facebook-siderne, og Spørgers andel af udgifterne svarer de facto til 50% af de samlede udgifter, som modregnes før honorarudbetaling. Spørger har selv afholdt omkostninger til arbejdsudstyr og har haft den løbende kontakt med "Affiliate Udbyderen".

Spørger har fuld frihed til at tilrettelægge arbejdet, herunder arbejdstid og -sted, og har ikke været underlagt instruktion fra A ApS eller B ApS. Selvom arbejdet primært er udført fra A ApS' og B ApS' adresse, har Spørger ikke været forpligtet hertil og har siden maj 2022 lejet eget kontor. Spørger er ikke begrænset i at indgå aftaler med andre aktører og har faktureret andre samarbejdspartnere. Parterne hæfter i fællesskab for overtrædelse af offentlige forskrifter, dog med Spørgers maksimale hæftelse på 300.000 kr. pr. år. Ved ophør af samarbejdet har Spørger ret til at tage halvdelen af Facebook-siderne med sig. Spørger har haft betydelig omsætning og positive resultater, som vist i tabellen nedenfor:

Fremtidigt samarbejde

I det fremtidige samarbejde vil Spørger håndtere alle økonomiske forhold, herunder opkrævning af betaling fra "Affiliate Udbyderen" og afholdelse af relevante udgifter. Spørger vil desuden udbetale honorar til A ApS og B ApS (35% af profitten) for deres opgaveanskaffelse. Parterne vil fortsat være juridisk og erstatningsretligt ansvarlige over for tredjemand. De øvrige vilkår, såsom Spørgers autonomi, frihed til at indgå aftaler med andre og deling af underskud, forbliver uændrede.

Skattemæssig vurdering

Skattestyrelsen vurderede, at afgrænsningen mellem lønmodtager og selvstændig erhvervsdrivende skal ske ud fra en samlet bedømmelse af en række kriterier, som beskrevet i Personskattecirkulæret nr. 129 af 4. juli 1994. Det er en forudsætning, at den underliggende aktivitet, hvis den blev udført af hovedaktionæren E personligt, ville blive anset for selvstændig erhvervsvirksomhed, jf. Højesterets dom i TfS1998, 485.

For det nuværende samarbejde talte følgende forhold for, at E ville blive anset for selvstændig erhvervsdrivende:

• E tilrettelægger selv sit arbejde og er ikke underlagt instruktion.
• Indkomsten afhænger af omsætningen, og E dækker 50% af et eventuelt underskud.
• E hæfter for op til 300.000 kr. ved overtrædelse af offentlige forskrifter.
• E har ret til at tage halvdelen af Facebook-siderne med sig ved ophør.
• E er ikke afskåret fra at indgå aftaler med andre og har gjort det.
• Spørger har selv afholdt udgifter til arbejdsudstyr.
• Virksomhedens omfang og indtjening er betydelig.

Selvom E reelt kun har én opdragsgiver (A ApS og B ApS er koncernforbundne) og arbejdet delvist er udført i deres lokaler, fandt Skattestyrelsen, at de øvrige forhold vejede tungere. Dette understøttes af praksis, herunder SKM2020.236.SR og SKM2021.682.SR, hvor lignende onlineaktiviteter blev anset for erhvervsmæssige. Skattestyrelsen bemærkede også, at indkomst fra hobbyvirksomhed opgøres efter nettoprincippet, jf. Statsskatteloven § 4, men at Spørgers aktiviteter overstiger hobbyvirksomhedens omfang, jf. SKM2015.297.SR.

For det fremtidige samarbejde vil Spørgers øgede økonomiske ansvar, herunder håndtering af alle indtægter og udgifter samt udbetaling af honorar til A ApS og B ApS, yderligere styrke vurderingen af selvstændig erhvervsvirksomhed. Desuden vil Spørgers leje af eget kontorhotel understrege uafhængigheden. Skatterådet tiltrådte Skattestyrelsens begrundelse og bekræftede, at Spørger i både det nuværende og fremtidige samarbejde kan anses for at drive selvstændig erhvervsvirksomhed.