Retroaktiv omstrukturering underkender gennemført familiesuccession

I november 2021 gennemførte en familie et generationsskifte af anparter i Selskab B med skattemæssig succession efter aktieavancebeskatningslovens § 34. Efterfølgende ønskede man at gennemføre en skattefri fusion og en skattefri ophørsspaltning med regnskabs- og skattemæssig virkning fra oktober 2021, dvs. en dato før generationsskiftet. Skatterådet fastslog, at en sådan omstrukturering med tilbagevirkende kraft ville medføre, at betingelserne for succession ikke længere var opfyldt på overdragelsestidspunktet, hvorfor successionen ville blive underkendt.

De faktiske forhold

I november 2021 overdragede 3. generation af en familie anparter i Selskab B til 4. generation. Overdragelserne skete som en familieoverdragelse med skattemæssig succession. På overdragelsestidspunktet opfyldte Selskab B betingelserne for succession og blev ikke anset for en "pengetank".

Efterfølgende planlagde selskabet at gennemføre en række omstruktureringer for at sanere ejerstrukturen. Disse omfattede en skattefri fusion og en skattefri ophørsspaltning, som selskabsretligt reguleres af bl.a. Selskabsloven § 250 og Selskabsloven § 268. Begge omstruktureringer skulle gennemføres med regnskabs- og skattemæssig virkning fra oktober 2021, en dato før selve generationsskiftet. Det var oplyst, at selskabet efter disse omstruktureringer ikke længere ville opfylde betingelserne for succession i aktieavancebeskatningslovens § 34.

Spørgers argumentation

Spørger argumenterede for, at vurderingen af, om betingelserne for succession er opfyldt, skal ske på selve overdragelsestidspunktet i november 2021. På dette tidspunkt var betingelserne opfyldt. Efterfølgende dispositioner, selv med tilbagevirkende kraft, burde ikke kunne ændre på den oprindelige vurdering, medmindre der var direkte lovhjemmel herfor.

Spørger henviste til SKM2021.470.LSR, som omhandlede de tidligere regler om nedsat gaveafgift. I den sag medførte en efterfølgende spaltning med tilbagevirkende kraft ikke, at den oprindelige gaveoverdragelse blev ugyldig. I stedet udløste spaltningen en forhøjelse af afgiften i henhold til den særlige bestemmelse i den dagældende Boafgiftsloven § 23b. Betingelserne for den oprindelige overdragelse under Boafgiftsloven § 23a blev anset for opfyldt på gavetidspunktet. Da aktieavancebeskatningsloven ikke indeholder en lignende bestemmelse om efterfølgende begivenheder, mente spørger, at den tilbagevirkende kraft var uden betydning for successionen.

Skatterådets afgørelse og begrundelse

Skatterådet, med tilslutning til Skattestyrelsens indstilling, afviste spørgers anmodning.

Rådet lagde afgørende vægt på, at en omstrukturering med skattemæssig tilbagevirkende kraft skal ses i sammenhæng med de dispositioner, der finder sted i perioden med tilbagevirkende kraft. Skatterådet henviste ligesom spørger til SKM2021.470.LSR, men tolkede afgørelsen anderledes. Landsskatteretten udtalte i den sag, at omstruktureringen "må ses i sammenhæng med gaveoverdragelsen", og at det samlede arrangement ikke måtte føre til, at en passiv formue blev overdraget med en afgiftslempelse tiltænkt reelle erhvervsvirksomheder.

Denne helhedsbetragtning blev overført til den aktuelle sag. Selvom successionen var gyldig på overdragelsestidspunktet, ændrede den efterfølgende omstrukturering med tilbagevirkende kraft grundlaget for vurderingen. Reelt blev der tale om en overdragelse af aktiver, der ikke opfyldte successionsbetingelserne.

Skatterådet henviste også til SKM2006.285.SR, hvor en spaltning med tilbagevirkende kraft gjorde et ellers skattefrit udbytte skattepligtigt. Dette understøttede, at tilbagevirkende kraft kan have afgørende skattemæssige konsekvenser for mellemliggende dispositioner.

Konklusionen var derfor, at det gennemførte generationsskifte ikke kunne opretholdes med skattemæssig succession, hvis de planlagte omstruktureringer blev gennemført med tilbagevirkende kraft til før overdragelsestidspunktet.