Beskatning af dansk investor i luxembourgsk fond

Skatterådet har taget stilling til den skattemæssige kvalifikation af en luxembourgsk investeringsfond, H, SA SICAV RAIF, og dens sub-fund, H - Private Equity, samt de skattemæssige konsekvenser for danske investorer. Fonden er etableret som et Société anonyme (svarende til et dansk A/S) og fungerer som en umbrella fund med forskellige sub-funds, hvoraf H - Private Equity er den første. Investorerne er fuldt skattepligtige personer og selskaber i Danmark.

Kvalifikation som selvstændigt skattesubjekt

Skatterådet bekræftede, at både H, SA SICAV RAIF og H - Private Equity skal anses for selvstændige skattesubjekter efter danske skatteregler. Dette skyldes, at enhederne opfylder kriterierne for at blive sidestillet med selskaber omfattet af Selskabsskatteloven § 1, stk. 1, nr. 2. Afgørende faktorer var, at ingen af deltagerne hæfter personligt for enhedens forpligtelser, overskuddet fordeles i forhold til den indskudte kapital, der er selvstændige vedtægter (Offering Memorandum), særskilt regnskab, særskilte ledelsesorganer (bestyrelse), mulighed for udvidelse af medlemskredsen, og klare regler for formuefordeling ved udtræden eller likvidation. Denne vurdering stemmer overens med tidligere praksis, herunder SKM2012.214.SR og SKM2017.16.SR.

Beskatning som investeringsselskab med tilbagekøbspligt

Spørgsmålet var, om danske investorer i H - Private Equity skulle beskattes efter Aktieavancebeskatningsloven § 19, stk. 1, nr. 2, 1. pkt., som omhandler investeringsselskaber, hvor andele på forlangende skal tilbagekøbes til en kursværdi, der ikke i væsentlig grad er mindre end den indre værdi. Skatterådet fandt, at selvom sub-fonden primært investerer i værdipapirer og transparente enheder, der udelukkende investerer i værdipapirer (i modsætning til SKM2020.94.SR og SKM2021.366.SR), forhindrer en fastsat "lock-up period" på tre år for tilbagekøb, at betingelsen om tilbagekøb "på forlangende" er opfyldt. En så lang frist gør reelt tilbagekøbspligten uden indhold i de første tre år, hvilket ikke er acceptabelt ifølge lovens forarbejder. Derfor blev dette spørgsmål besvaret med "Nej".

Beskatning som investeringsselskab med kollektiv investering

Eftersom betingelsen om tilbagekøbspligt ikke var opfyldt, blev det vurderet, om H - Private Equity i stedet skulle anses for et investeringsselskab efter Aktieavancebeskatningsloven § 19, stk. 1, nr. 2, 4. pkt., som omfatter selskaber med kollektiv investering i værdipapirer m.v. (mindst 8 deltagere). Skatterådet bekræftede dette. Det blev lagt til grund, at der ville være mindst 8 deltagere i sub-fonden, og at dens virksomhed består i investering i værdipapirer m.v. Undtagelsen i Aktieavancebeskatningsloven § 19, stk. 2, 3. pkt., som vedrører placering af mere end 15% af aktiverne i andet end værdipapirer, fandt ikke anvendelse, da 90-95% af sub-fondens aktiver gennemsnitligt vil være placeret i værdipapirer. Desuden vil sub-fonden ikke eje mere end 10% af aktiekapitalen i de underliggende investeringer og vil ikke have bestemmende indflydelse. Derfor skal danske investorer beskattes efter denne bestemmelse.

Skatterådets afgørelse

Skatterådet tiltrådte Skattestyrelsens indstilling og begrundelse for alle tre spørgsmål.