Skattefri aktieombytning og omgåelsesklausul

H1 ønskede bekræftelse på, at et kontantvederlag modtaget i forbindelse med en aktieombytning kunne behandles som en skattefri salgssum, og at transaktionerne ikke kunne tilsidesættes efter Ligningsloven § 3. Skatterådet bekræftede begge dele. Transaktionen involverede en omstrukturering, hvor H1 afstod aktier i H2 til H3 og efterfølgende blev aktionær i TopCo. Vederlaget bestod delvist af aktier og delvist af et gældsbrev. Skattestyrelsen fandt, at betingelserne for at omkvalificere salgssummen til udbytte efter Selskabsskatteloven § 2 D ikke var opfyldt, og at transaktionen ikke var tilrettelagt med det primære formål at opnå en skattefordel. Skatterådet fulgte Skattestyrelsens indstilling.

Faktiske forhold

• A ejer 100% af anparterne i H1 og er ansat i H2.
• H1 ejer 5% af aktiekapitalen i H2.
• H3 er koncernmoderselskab for fire driftsselskaber, inklusive H2.
• G1, en nordisk kapitalfond, skulle erhverve 45% af H2-koncernen.
• H1 skulle ombytte sine aktier i H2 med aktier i H3.
• H1 skulle geninvestere for x mio. kr. i den nye koncernstruktur (TopCo).
• H1 ville blive vederlagt med et gældsbrev på x mio. kr.

Transaktionsrækkefølge

• Step 1: H1 foretager et apportindskud af aktierne i H2 til H3 og vederlægges med aktier i H3 og et gældsbrev.
• Step 2: H4 køber aktier i H3 fra eksterne investorer og medarbejdere.
• Step 3: Aktiekapitalen i H3 overdrages til BidCo som delvist apportindskud, hvor H1 indskyder aktier og vederlægges med aktier i BidCo.
• Step 4: Anpartskapitalen i BidCo overdrages til TopCo.

Spørgers argumentation

• Selskabsskattelovens § 2 D finder ikke anvendelse, da der ikke er koncernforbindelse mellem H1 og H2, eller mellem H1 og H3.
• H3 kvalificeres ikke som et tomt selskab.
• Transaktionsrækken er ikke udtryk for skattespekulation, men en naturlig konsekvens af aftalen med G1.

Skattestyrelsens begrundelse

• H1 er ikke koncernforbundet med H2, hverken før eller efter overdragelsen.
• H3 skal ikke anses som et selskab, der i det væsentlige er uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig aktivitet.
• Transaktionen er et reelt salg af aktier, og formålet er ikke at opnå en skattefordel, der virker mod formålet og hensigten med skatteretten.

Skatterådets afgørelse

• Skatterådet tiltrådte Skattestyrelsens indstilling og begrundelse.