Partnerselskab Rette Indkomstmodtager og Goodwill

Ligningsrådet har truffet afgørelse i en sag om et partnerselskab (P/S), hvor der blev spurgt om, hvorvidt ejerselskaberne i P/S’et, bestående af kapitalselskaber ejet af fysiske personer, var rette indkomstmodtagere i henhold til Ligningsloven § 4. Derudover blev der spurgt om, hvorvidt goodwill i P/S’et ved optagelse af kapitalejere kunne fastsættes som 4 x EBIDA. Ligningsrådet svarede bekræftende på begge spørgsmål.

A og B driver i dag interessentskabet G1 I/S. A og B ejer virksomheden med 50 % hver via deres holdingselskaber, A Holding ApS, og B Holding ApS. Interessentskabet formål er at udføre industriel rådgivning. A og B påtænker at omdanne deres interessentskab til et partnerselskab, Partnerselskab P/S. De 2 ejerselskaber overdrager herefter 30% af kapitalen i Partnerselskab P/S til udvalgte kernemedarbejdere, der således indtræder i partnerkredsen. Kernemedarbejderne indtræder i ejerkredsen via egne kapitalselskaber (ejerselskaber), der er 100%-ejet og kontrolleret af den pågældende kapitalejer.

Faktiske forhold

• A og B driver interessentskab G1 I/S, der skal omdannes til Partnerselskab P/S.
• A Holding ApS og B Holding ApS indskyder deres I/S-andele i Partnerselskab P/S.
• 30% af kapitalen i Partnerselskab P/S overdrages til udvalgte kernemedarbejdere.
• Kernemedarbejderne indtræder via egne kapitalselskaber.

Begrundelse for ændring i ejerstrukturen:

• Fastholdelse af kerneansatte i forretningen gennem medejerskab.
• Give kerneansatte mulighed for at videreudvikle sig samt deltage i udvikling og ledelse af virksomheden.
• Etablere basis for ekspansion gennem udvidelse af ledelses-/ejerkredsen.
• Rettidig forberedelse af generationsskifte før pensionering af stiftende partnere.

Åbningsbalance Partnerselskab P/S

Vedtægter for Partnerselskabet

• Selskabets kapital udgør 400.000 kr.
• Kapitalen er fordelt på kapitalandele á 1 kr. pr. stk.
• Hver kapitalejer hæfter alene med sit kapitalindskud.
• Selskabets komplementar hæfter ubegrænset og solidarisk for selskabets gæld.
• Komplementaren har vetoret imod enhver beslutning, der forøger selskabets forpligtelser eller svækker selskabets kapitalgrundlag.
• Selskabet ledes af en bestyrelse, der består af 6 medlemmer.
• Bestyrelsen ansætter en direktion til at varetage den daglige drift.
• Selskabets komplementar er et kapitalselskab, der ejers af kapitalejerne i samme forhold, som de ejer kapitalandele i selskabet.
• Komplementaren modtager årligt et honorar for sit arbejde for selskabet.
• Derudover modtager komplementaren en risikopræmie for sin hæftelse på selskabets vegne beregnet som 20 % p.a. af komplementarens selskabskapital.

Ejeraftale

• Partnerselskabets komplementar er Komplementar ApS.
• Partnerselskabets kapital er 400.000 kr.
• Ingen Kapitalejer eller noget Ejerselskab har pligt til at tilføre Partnerselskabet kapital eller stille sikkerhed eller lånefinansiering til rådighed for Partnerselskabet.
• Alle kapitalandele har lige stemmeret på Partnerselskabets generalforsamlinger og har lige ret til udbytte.
• Kapitalandele er ikke frit omsættelige, og kan alene overdrages med bestyrelsens godkendelse.
• Partnerselskabet ledes af en bestyrelse bestående af 6 personer.
• Alle Kapitalejere deltager i Partnerselskabets udvidede ledelsesgruppe.
• Beslutninger på generalforsamlingen træffes med kvalificeret flertal på 75 % af selskabskapitalen repræsenteret ved mindst 3 Kapitalejere.
• Enhver Kapitalejer er forpligtet til at levere en dedikeret, professionel og energisk indsats for de daglige forretningsaktiviteter i Partnerselskabet og for den langsigtede udvikling af virksomheden.
• Hvert Ejerselskab er berettet til en andel af Partnerselskabets indtjening.
• I forbindelse med aflæggelsen og godkendelsen af Partnerselskabets årsrapport kan der udloddes udbytte.
• Tilgodehavender, som tilkommer Ejerselskaberne, andre end arbejdsvederlag, skal være efterstillet Partnerselskabets øvrige kreditorer.
• Til brug for fastsættelse af overdragelsessummen for kapitalandele i forbindelse med indtræden og udtræden af Kapitalejere fastsættes værdien af Partnerselskabets kapitalandele ordinært, når Partnerselskabets årsrapport for foregående år foreligger.
• En kapitalejer kan udtræde som medejer af Partnerselskabet på et hvilket som helst tidspunkt.
• Købesummen for en udtrædende Kapitalejers kapitalandele bestemmes af opsigelsesgrunden.
• I forhold til Partnerselskabet er den udtrædende Kapitalejer efter sin fratræden alene bundet af lovgivningens almindelige regler om loyalitetspligt, erhvervshemmeligheder, m.v.
• Denne Ejeraftale er indgået uden tidsmæssig begrænsning og kan alene opsiges, hvis alle Kapitalejere er enige herom.

Spørgers opfattelse

Spørger mente, at ejerselskaberne er rette indkomstmodtagere, da der er tale om en ikke ubetydelig økonomisk risiko ved medejerskab. Kapitalejernes vederlæggelse er sammensat af et arbejdsvederlag og en overskudsandel. Arbejdsvederlaget afhænger udelukkende af den enkeltes indsats i virksomheden. Vederlæggelse af overskudsandel sker udelukkende i forhold til ejerandel. De enkelte kapitalejere arbejder primært på specifikke projekter eller opgaver i virksomheden, og ifølge ejeraftalen har kapitalejeren særskilt instruktionsbeføjelse og -ansvar overfor de ansatte, som er tilknyttet projekterne/opgaverne. Ingen kapitalejer (herunder A og B i forening) kan alene træffe beslutninger på generalforsamlingen, idet beslutninger kræver godkendelse fra mindst 3 kapitalejere. Tillige kan ejeraftalen ikke ændres uden godkendelse fra mindst 3 kapitalejere. Partnerselskabet P/S får et begrænset antal kapitalejere - i første omgang maksimalt 7 deltagere. Kapitalejerne vil juridisk set ikke være lønmodtagere og vil ikke være omfattet af funktionærloven eller anden ansættelsesretslig lovgivning. Kapitalejerne kommer til at arbejde selvstændigt med specifikke projekter/opgaver og har det overordnede ansvar for disse sager. Alle de økonomiske fordele og ulemper, som en kapitalejer får ved indtræden i Partnerselskabet, må anses for helt usædvanlige i lønmodtagerforhold, hvorfor repræsentanten vurderer, at ejerselskaberne er rette indkomstmodtager i relation til Ligningsloven § 4.

Spørger mente også, at goodwill i virksomheden kan fastsættes til EBIDA multipliceret med faktor 4, da parterne har vurderet, at en goodwill, der opgøres som EBIDA multipliceret med en faktor 4, giver et retvisende billede af goodwill-værdien i selskabet. Ved indtræden som kapitalejer skal der derfor betales en pris, som svarer til andelen af den bogførte indre værdi i virksomheden inkl. goodwill. Som det fremgår af ejeraftalen, skal der tillige ved udtræden som "Good Leaver" fastsættes en goodwill, som også beregnes som EBIDA multipliceret med faktor 4. Der er således fuld identitet i værdiansættelse af goodwill såvel ved indtræden som ved udtræden.

Skattestyrelsens indstilling og begrundelse

Skattestyrelsen indstillede, at der svares "Ja" til spørgsmål 1 og 2. Skattestyrelsen har lagt til grund for besvarelsen, at ejerne af de kapitalselskaber, der vil have en ejerandel på henholdsvis 5 % og 10 %, ikke anses for lønmodtager i henhold til ansættelsesretlig lovgivning. Dette forhold taler efter Skattestyrelsens opfattelse i et vist mindre omfang for, at ejerne af kapitalselskaberne med ejerandele på 5 % og 10 % skal anses for selvstændigt erhvervsdrivende. I samme retning taler, at antallet af deltagere i Partnerselskabet er af begrænset størrelse, da det er formodningen, at jo flere deltagere, desto mindre indflydelse må den enkelte deltager alt andet lige antages at have på virksomhedens overordnede drift. Skattestyrelsen har lagt vægt på, at de 4 partnere, der er indtrådt i ejerkredsen, vil kunne træffe beslutninger uden om de to oprindelige ejere, ligesom de to oprindelige ejere, kun hvis de opnår tilslutning fra en yderligere partner, kan træffe beslutninger på generalforsamlingen. Der lægges endvidere vægt på, at ingen af partnerne - hverken reelt eller formelt - kan anses for at være underlagt andres instruktionsbeføjelse. Der lægges i denne forbindelse bl.a. vægt på, at det vil være økonomisk byrdefuldt at stemme en partner, der ikke har gjort sig skyldig i misligholdelse ud, da den pågældende i forbindelse med sin udtræden vil have ret til at modtage et beløb svarende til 100 % af sin andel af den beregnede værdi af goodwill. Når den indflydelse, som de 4 partnere, der gennem deres ejerselskaber har en andel på 5 % eller 10 % af Partnerselskabet, sammenholdes med deres økonomiske risiko, finder Skattestyrelsen, at en samlet vurdering fører til, at de skal anses for selvstændigt erhvervsdrivende. Dermed kan de selskaber, som 100 % ejes af disse deltagere, anses at være rette indkomstmodtagere til indkomst fra Partnerselskabet i henhold til Ligningsloven § 4.

For at efterprøve den af rådgiver udarbejdede værdiansættelse, har Skattestyrelsen vurderet selskabets rentabilitet og markedsposition sammenholdt med liberale erhverv inden for samme branche. På den baggrund har Skattestyrelsen i den konkrete situation vurderet, at EBITDA multipliceret med faktor 4 ved tidspunktet for indsendelse af anmodning om bindende svar kan give et retvisende billede af goodwillværdien for det pågældende selskab. Dette skal blandt andet ses i lyset af størrelsen på Partnerselskabet, herunder personafhængighed, hvilket alt andet lige vil øge risikoen på Partnerselskabets indtjenings- og vækst potentiale og dermed vil have en negativ påvirkning på værdiansættelsen. Herudover er der i Partnerselskabets ejeraftale opstillet en række betingelser, herunder elementer vedrørende udtrædelse og medsalgspligt. Det gælder blandt andet, at udtrædelse som "Bad Leaver" vil ske til 50% af den beregnede goodwillværdi. Disse forhold reducerer værdien, fordi der således ikke er fuld råderet over kapitalandelene, og de ikke kan omsættes frit, samt en udtrædelsesrisiko, hvilket påvirker prisen i en negativ retning.

Skatterådets afgørelse

Skatterådet tiltrådte Skattestyrelsens indstilling.