Skattefri overdragelse af fast driftssted

H1 GmbH ønskede at overdrage sit kommende faste driftssted i Danmark skattefrit til H2 GmbH & Co. KG. Skatterådet bekræftede, at dette kunne ske skattefrit. H2 GmbH & Co. KG er et tysk kommanditselskab, der er 100 % ejet af H1 GmbH. Koncernen planlagde at afvikle H3 A/S som et selvstændigt selskab og fortsætte driften gennem et fast driftssted i Danmark, ejet af H2 GmbH & Co. KG. Forud for overdragelsen skulle H1 GmbH erhverve aktierne i H3 A/S og gennemføre en lodret, grænseoverskridende skattefri fusion.

Faktiske forhold

• H3 A/S er et dansk selskab, ejet af H2 GmbH & Co. KG (70 %) og en uafhængig tredjemand (30 %).
• H2 GmbH & Co. KG er 100 % ejet af H1 GmbH.
• H2 GmbH & Co. KG forventedes at udnytte en call option og erhverve de resterende 30 % af aktierne i H3 A/S.
• Koncernen ønskede at afvikle H3 A/S og drive virksomheden videre gennem et fast driftssted i Danmark, ejet af H2 GmbH & Co. KG.
• H2 GmbH & Co. KG er en skattemæssigt transparent enhed.
• Aktierne i H3 A/S skulle overdrages til H1 GmbH, hvorefter der skulle ske en lodret grænseoverskridende skattefri fusion efter Fusionsskatteloven § 15, stk. 4.
• H1 GmbH ville herefter indskyde det faste driftssted i H2 GmbH & Co. KG.

Spørgers opfattelse

Spørger mente, at indskydelsen af det faste driftssted i H2 GmbH & Co. KG kunne ske skattefrit, da H2 GmbH & Co. KG er en skattemæssigt transparent enhed, og H1 GmbH er 100 % ejer. Der ville derfor ikke ske ændringer i det skattemæssige subjekt.

Skattestyrelsens begrundelse

Skattestyrelsen lagde til grund, at overdragelsen af aktierne og den lodrette fusion kunne foretages skattefrit. Skattestyrelsen vurderede, at da H1 GmbH er eneste ejer af ideelle andele i H2 GmbH & Co. KG, kunne H1 GmbH ikke anses for at have solgt sin ideelle andel til andre og for at have afstået det faste driftssted. Overdragelsen ville derfor ikke medføre beskatning hos H1 GmbH.

Skattestyrelsen henviste til U 1983.318 H, hvor principperne for beskatningen af deltagere i et interessentskab blev fastslået, samt til SKM2002.112.LR, hvor det blev fastslået, at omdannelse af et interessentskab til et kommanditselskab uden ændring i ejerandelene ikke medfører afståelsesbeskatning.

Skatterådets afgørelse

Skatterådet tiltrådte Skattestyrelsens indstilling og begrundelse og bekræftede, at H1 GmbH skattefrit kan overdrage sit kommende faste driftssted i Danmark til H2 GmbH & Co. KG.