Omkvalificering til transparent enhed ved salg af anparter

H2 (USA) og H3 (USA) indgik en betinget overdragelsesaftale om salg af hele anpartskapitalen i H1 (”Selskabet”) til en uafhængig tredjepart. H2 og H3 ønskede afklaring om, hvorvidt Selskabet skulle omkvalificeres til en skattemæssig transparent enhed, så afståelsessummen kunne beskattes efter kapitalgevinstreglerne. Skatterådet bekræftede, at H1 i indkomståret 2019 på salgstidspunktet skulle omkvalificeres til en skattemæssig transparent enhed i medfør af Selskabsskatteloven § 2 A. Det bemærkes, at Selskabsskatteloven § 2 A er ophævet med virkning fra 1. januar 2020.

Faktiske forhold

• H2 ejede 99% og H3 ejede 1% af anparterne i Selskabet.
• H3 er et S-corporation, behandlet som skattemæssigt transparent i USA.
• H2 er et QSub, ligeledes behandlet som skattemæssigt transparent i USA.
• Selskabet har i Danmark betragtet sig selv som et selvstændigt skattesubjekt.
• Anpartshaverne H2 og H3 har i USA behandlet Selskabet som skattemæssigt transparent.
• H3 kontrolleres af A, som ejer 20% af kapitalen og 100% af stemmerne.
• De resterende 80% af aktierne i H3 ejes af 12 amerikanske trusts.

Spørgers opfattelse

Selskabet og H2 samt H3 mente, at Selskabsskatteloven § 2 A skulle finde anvendelse, da Selskabet behandles som transparent i USA. De 12 trusts ejer mere end 50% af kapitalen, hvilket er en betingelse for omkvalificering. Definitionen af ”kontrollere” skal fortolkes i overensstemmelse med Skattekontrollovens § 37. Det afgørende er, om de 12 trusts anerkendes skattemæssigt i USA.

Skattestyrelsens indstilling

Skattestyrelsen fandt, at betingelserne i Selskabsskatteloven § 2 A var opfyldt, da trustene har samme trustee, og der er personsammenfald mellem trustee og CFO i H3, hvilket indikerer fælles ledelse. H1 skal derfor omkvalificeres til en skattemæssig transparent enhed. Skattestyrelsen tog ikke stilling til, om det er trustene eller de bagvedliggende fysiske personer, der deltager i den transparente enhed i Danmark, eller om omkvalificeringen skal gælde på andre tidspunkter end salgstidspunktet.

Skatterådets afgørelse

Skatterådet tiltrådte Skattestyrelsens indstilling og begrundelse.