Spørger ApS rette indkomstmodtager af I/S

Skatterådet bekræftede, at Spørger ApS og ikke Spørger personligt, skal anses for rette indkomstmodtager af over- og underskud, inklusiv forlods overskudsandel, ifølge udkast til interessentskabskontrakt for Virksomhed I/S, hvis overdragelsen omfatter 10 % af interessentskabet. Spørgsmålet omhandlede, hvorvidt Spørger ved erhvervelsen af andelen, ville kunne anses for selvstændigt erhvervsdrivende efter indførelsen af Ligningsloven § 4, således at indkomst fra Virksomhed I/S ville kunne anses for indkomst optjent ved erhvervsmæssig virksomhed, og herefter om Spørger ApS kan anses for rette indkomstmodtager af indkomsten fra Virksomhed I/S.

Faktiske forhold

• Virksomhed I/S drives af to selskaber, der stiller deres ejeres fulde arbejdskraft til rådighed.
• Interessentskabet ønsker at udvide ejerkredsen ved at afstå 10 % af virksomheden til Spørger ApS, et selskab 100 % ejet af Spørger.
• Prisen for andelen er fastsat på grundlag af handelsværdien af interessentskabets aktiver.
• Spørger er i dag ansat i Virksomhed I/S, men det forventes at ansættelsesaftalen ophæves.

Vilkår i interessentskabsaftalen

• Interessenterne forpligter sig til at stille de ultimative kapitalejere fulde arbejdskraft til rådighed.
• De ultimative kapitalejere indestår personligt for interessenternes forpligtelser.
• Parterne ejer ideelle andele af interessentskabets aktiver og goodwill.
• Interessentskabet afholder udgifter til vedligeholdelse og fornyelse af virksomhedens inventar og udstyr.

Ledelse og beslutningskompetence

• Den daglige ledelse og beslutninger træffes i fællesskab og ved enighed.
• Hver part kan træffe sædvanlige beslutninger vedrørende daglig drift.
• Væsentlige beslutninger kræver forudgående drøftelse og 2/3 flertal baseret på ejerandele.
• Visse beslutninger kræver enighed, herunder kreditgivning, pantsætning af aktiver og køb/salg af fast ejendom.

Økonomiske forhold

• Parterne ejer ideelt interessentskabet i forholdet 45 %, 45 % og 10 %.
• Parterne hæfter udadtil direkte og solidarisk overfor tredjemand.
• Overskud fordeles efter forlods overskudsandel og ejerandele.
• Underskud fordeles efter ejerandele.
• Ejerne aflønnes direkte fra deres respektive holdingselskaber.
• Spørger ApS betaler et vederlag ved indtrædelse baseret på handelsværdien.
• Aftalen indeholder en køberet og en salgsret for deltagerne til markedsprisen.
• Parterne modtager månedligt et acontobeløb svarende til den pågældende parts gennemsnitlige månedlige forlods overskudsandel i det foregående regnskabsår.

Spørgers opfattelse

• Det er afgørende, at aftalegrundlaget respekteres skattemæssigt, og at anpartsselskaberne anses for rette indkomstmodtagere.
• Indgrebet i Ligningsloven § 4 er ikke tiltænkt at hindre selvstændigt erhvervsdrivende i at drive virksomhed sammen.
• Der lægges vægt på økonomisk risiko og indflydelse.

Skattestyrelsens indstilling

• Skattestyrelsen vurderede, at Spørger ville blive anset for selvstændigt erhvervsdrivende, hvis han personligt deltog i Virksomhed I/S.
• Spørger ApS har påtaget sig en væsentlig økonomisk risiko ved køb af andelen.
• Spørger indestår personligt for Spørger ApS’ forpligtelser.
• Fordelingen af årets resultat afhænger af deltagerens egenomsætning og ejerandel.
• Spørger har indflydelse på beslutninger om virksomhedens overordnede drift.

Skatterådets afgørelse

• Skatterådet tiltrådte Skattestyrelsens indstilling og begrundelse.