Rette indkomstmodtager i partnerselskab

Skatterådet bekræftede, at kapitalejerselskabet H5 ApS kan anses for rette indkomstmodtager af den overskudsandel, det erhverver fra G1 via H9 P/S og ikke A. Afgørelsen er truffet på baggrund af en vurdering af, om A, under de givne omstændigheder, kan anses for selvstændigt erhvervsdrivende eller lønmodtager i skattemæssig henseende. Ligningsloven § 4 fastslår, at deltagelse i et skattemæssigt transparent selskab ikke i sig selv er tilstrækkeligt til at anse deltagerens indkomst for erhvervsindkomst. Derfor kræves en konkret vurdering af de faktiske forhold.

Faktiske forhold

• A, B, C og D er rådgivere og medejere af G1 P/S via deres holdingselskaber.
• De fire rådgivere var tidligere en del af H12 og udtrådte i 2015.
• H10 ApS blev stiftet og optog et banklån til erhvervelse af aktiviteten.
• De fire rådgivere har kautioneret for bankgælden i H10 ApS gennem deres ejerselskaber.
• H9 P/S ejer 33,18 % af G1.
• Partnervederlaget i G1 er variabelt og afhænger af årligt resultat og performancemæssige parametre.

Spørgers opfattelse

Spørger mente, at de sædvanlige kriterier for at blive anset for selvstændigt erhvervsdrivende skal være afgørende, og ikke kun det forhold, at den pågældende ejer en andel i et skattetransparent selskab. Der er lagt vægt på:

• Partnerne har alle samme indflydelse i selskabet.
• De skal alle deltage aktivt i udviklingen af selskabet.
• De har alle en reel økonomisk risiko.
• De hæfter alle for rådgiveransvar.
• De besidder alle den nødvendige uddannelse til at drive virksomheden.
• De har foretaget en reel økonomisk investering i selskabet.
• De hæfter ved kaution for bankgæld i koncernen.
• De har alle instruktionsbeføjelse overfor selskabets ansatte.

Skattestyrelsens begrundelse

Skattestyrelsen fandt, at spørger mest nærliggende må anses for selvstændig erhvervsdrivende. Der er lagt vægt på:

• Spørger har samme stemmeret som de øvrige deltagere.
• Spørger er ikke underlagt instruktionsbeføjelse fra andre partnere.
• Spørger er tillagt instruktionsbeføjelse over de ansatte.
• Spørger har via H9 P/S indskudt ca. 7-8 mio. kr. i G1 P/S, som udgør spørgers økonomiske risiko.
• Spørgers vederlæggelse afhænger af egne præstationer og af overskuddet i G1 P/S.
• Spørger er ikke garanteret et minimumsvederlag, såfremt der realiseres et underskud i G1 P/S.

Skattestyrelsen henviste til, at formålet med lovændringen ikke er en generel begrænsning af partnerselskaber, men specifikt at lukke det hul i reglerne, som Skatterådet gjorde opmærksom på i SKM2015.729.SR.