Deltagelse i underliggende K/S'er og fast driftssted

Ligningsrådet bekræftede, at udenlandske investorers deltagelse i underliggende kommanditselskaber (K/S'er) til XXX K/S ikke i sig selv udløser fast driftssted i Danmark efter Selskabsskatteloven § 2, stk. 1, litra a. Dette gælder under forudsætning af, at de udenlandske investorer ikke har anden tilknytning til Danmark end den påtænkte investering i kommanditselskabet, og at de som juridiske enheder ikke selv udøver erhvervsmæssig virksomhed i Danmark. Skatterådet lagde vægt på, at beslutningsprocessen i de underliggende K/S'er følger beslutningsprocessen i XXX K/S.

Faktiske forhold

• XXX K/S ("Fonden") blev etableret i 2014 som et dansk kommanditselskab.
• Udenlandske investorer i Fonden har ingen anden tilknytning til Danmark end investeringen.
• Fonden ønsker at strukturere nogle investeringer via underliggende kommanditselskaber.
• Beslutningsprocessen og beslutningerne i de underliggende K/S'er følger beslutningsprocessen og beslutningerne i Fonden.
• De underliggende K/S'er vil som udgangspunkt have samme komplementar (XXX GP ApS) som Fonden, medmindre der vælges en anden uafhængig komplementar.

Struktur

• Fonden er et dansk kommanditselskab med generalforsamling som øverste myndighed og en komplementar med forvaltningsmæssige beføjelser.
• Investorerne er repræsenteret i Investment Committee og Investor Panel.
• Spørger er managementselskab for Fonden og indstiller alle investeringer til komplementaren efter godkendelse fra Investment Committee.
• Komplementaren etableres som et anpartsselskab, der ejes af investorer i Fonden, og har en eksternt udpeget direktion.
• Investor Panel har ingen beslutningskompetence.
• Co-investment vehicle K/S er det fælles investeringsselskab for partnere i Spørger, medarbejdere i Managementselskabet og A.
• Managementselskabet har ansøgt om tilladelse under FAIF regelsættet og vil være en tilsynsunderlagt professionel forvalter.

Spørgers opfattelse og begrundelse

• Beslutningskompetencen for de underliggende K/S'er følger beslutningskompetencen for Fonden.
• Investorerne vil ikke have fast driftssted i Danmark alene som følge af deltagelse i underliggende K/S'er til Fonden.
• De underliggende K/S'er udgør ikke et fast driftssted efter hovedreglen, da de ikke giver investorerne råderet over forretningslokaler.
• Der er en adskillelse mellem komplementaren, managementselskabet og aktionærerne i managementselskabet.
• De udenlandske investorer får ikke fast driftssted efter agentreglen, da de underliggende K/S'er ikke tilfører strukturen en afhængig agent.

SKATs indstilling og begrundelse

• SKAT lægger til grund, at kommanditselskabet ikke bliver omfattet af Selskabsskatteloven § 2 C, og at den relevante dobbeltbeskatningsoverenskomst svarer til OECD's modeloverenskomst.
• SKAT bemærker, at den beskrevne kapitalfondsstruktur svarer til kapitalfondsstrukturen i SKM2016.448.SR, hvor der ikke blev statueret fast driftssted.
• SKAT anfører, at forskellen i forhold til SKM2016.448.SR, at der ønskes etableret underliggende K/S'er under XXX K/S, ikke har betydning i vurderingen af, om der foreligger et fast driftssted.

Skatterådets afgørelse

• Skatterådet tiltrådte SKATs indstilling og begrundelse.