Genbeskatning ved flytning af produktion til Y-land

Sagen omhandler, hvorvidt en genbeskatningssaldo udløses i forbindelse med flytning af produktionsaktiviteter fra et x-landsk datterselskab (A) til Y-land. B A/S ønsker at vide, om genbeskatningssaldoen udløses, hvis produktionen flyttes til enten et selskab i Y-land, der behandles som en transparent enhed i X-land, eller til en filial af A i Y-land.

Faktiske forhold

• B A/S ejer 100 % af aktierne i A, et selskab hjemmehørende i X-land.
• A var tidligere sambeskattet med B A/S, men udtrådte af sambeskatningen og blev omfattet af overgangsreglen i Lov nr. 426 af 6. juni 2005 § 15, stk. 8.
• A har en genbeskatningssaldo på kr. yy millioner.
• A overvejer at nedlukke produktionsaktiviteterne i X-land og flytte dem til Y-land for at opnå omkostningsbesparelser.
• Produktionsfaciliteten i Y-land vil bestå af lokaler, maskiner, værktøjer og kontorinventar, og det forventes at ansætte medarbejdere.
• A overvejer tre juridiske former for produktionsfaciliteten i Y-land:
  1. Et selskab ejet af A, hvor indkomsten ikke medtages i A's skattepligtige indkomst.
  2. Et selskab, der fra et x-landsk synspunkt vil være en "check the box entity", dvs. selskabet anses som en transparent enhed, og hvor indkomsten fra selskabet løbende medregnes til den skattepligtige indkomst i A.
  3. En filial af A i Y-land, hvor indkomsten løbende medregnes til den skattepligtige indkomst i A.

Spørgers opfattelse

Spørger mener, at genbeskatningssaldoen ikke udløses i nogen af de to scenarier.

SKATs begrundelse og indstilling

Spørgsmål 1: SKAT mener, at genbeskatningssaldoen udløses, hvis produktionsvirksomheden flyttes til et selskab i Y-land, selvom det behandles som en transparent enhed i X-land. SKAT begrunder dette med, at Selskabsskatteloven § 2 a ikke er relevant, da A ikke er en transparent enhed, og det er genbeskatningssaldoen i A, der er genstand for genbeskatning, jf. Ligningsloven § 33 e, stk. 2.

SKAT henviser til, at et selskab kun kan anses for transparent i henhold til Selskabsskatteloven § 2 a, hvis også alle mellemliggende selskaber er transparente i forhold til det ultimative moderselskab, jf. Selskabsskatteloven § 2 a, stk. 3, hvilket ikke er tilfældet, da A ikke er et transparent selskab.

Spørgsmål 2: SKAT er enig med spørger i, at genbeskatningssaldoen ikke udløses, hvis produktionsvirksomheden flyttes til en filial i Y-land af A. Dette er i overensstemmelse med SKM2007.400.LSR, der fastslår, at etablering af et fast driftssted og allokering af virksomhed hertil ikke er omfattet af bestemmelsen i Ligningsloven § 33 e, stk. 2, 1. pkt., der alene omhandler afhændelse fra en juridisk enhed til en anden juridisk enhed.

Skatterådets afgørelse

Skatterådet tiltrådte SKATs indstilling og begrundelse. Spørgsmål 1 blev besvaret med "Nej", og spørgsmål 2 blev besvaret med "Ja".