Underskudsbegrænsning ved aktieoverdragelse af tomt selskab

Ligningsrådet har truffet afgørelse i en sag vedrørende underskudsbegrænsning i forbindelse med overdragelse af aktier i et selskab. Sagen omhandler spørgsmålet om, hvorvidt der indtræder underskudsbegrænsning efter Selskabsskatteloven § 12 D, stk. 2 ved overdragelse af 51 % af aktiekapitalen i A A/S. Ligningsrådet fandt, at betingelserne for underskudsbegrænsning var opfyldt, og svarede derfor nej til spørgsmålet.

Faktiske forhold

• O og P ejer i fællesskab en koncern med flere selskaber.
• A A/S er ejet af D (51 %) og E (49 %).
• A A/S har et fremførbart underskud.
• F P/S er et partnerselskab med erhvervsmæssig aktivitet.
• O og P ønsker en mere simpel koncernstruktur.

Påtænkte dispositioner

1. A A/S overdrager sin ejerandel i H A/S til I ApS.
2. E udlåner 4.840.000 kr. til A A/S, sikret ved underpant i Ds aktier.
3. H overdrager sin ejerandel i F P/S til A A/S for 6 mio. kr.
4. A A/S stiller den erhvervede ejerandel i F P/S som sikkerhed for lånet.
5. D overdrager sin ejerandel i A A/S til E.

Spørgers opfattelse

Spørger mente, at overdragelsen ikke udløser underskudsbegrænsning efter Selskabsskatteloven § 12 D, stk. 2, da A A/S på tidspunktet for overdragelsen vil udøve erhvervsmæssig aktivitet via ejerandelen i F P/S.

SKATs indstilling og begrundelse

SKAT fandt, at dispositionerne skulle vurderes samlet, og at formålet var at overdrage underskudsselskabet A A/S fra D til E. SKAT lagde vægt på, at A A/S var et "tomt" selskab på tidspunktet for aftalen om overdragelse af kapitalandele. SKAT henviste til SKM2011.501.HR og cirkulære nr. 26 af 5. februar 1996. SKAT bemærkede, at pantsætningen af aktierne i A A/S alene tjente til at sikre gennemførelsen af overdragelsen. SKAT indstillede, at spørgsmålet besvares med nej.

Skatterådets afgørelse

Skatterådet tiltrådte SKATs indstilling og begrundelse, hvilket betyder, at der indtræder underskudsbegrænsning efter Selskabsskatteloven § 12 D, stk. 2 ved overdragelsen af aktierne.