Udenlandske kommanditister og fast driftssted

Skatterådet bekræfter, at udenlandske kommanditister i B K/S ikke får fast driftssted i Danmark som følge af deres deltagelse i kommanditselskabet. Dette er baseret på en vurdering af, at kommanditselskabet ikke har et fast forretningssted i Danmark, og at managementselskabet A ApS anses for at være en uafhængig agent. Afgørelsen er truffet under forudsætning af, at B K/S ikke omfattes af Selskabsskatteloven § 2, stk. 1 og at de udenlandske investorer ikke driver anden virksomhed i Danmark.

Faktiske forhold

• A ApS påtænker at lancere en privat equity fund, B K/S.
• B K/S oprettes som et dansk kommanditselskab med D som komplementar.
• Kommanditisterne vil være institutionelle investorer, herunder udenlandske.
• A ApS fungerer som managementselskab og indstiller investeringer til komplementaren.
• Komplementaren er en erhvervsdrivende fond med en uafhængig bestyrelse og direktion.
• Managementselskabet er registreret hos Finanstilsynet som forvalter af alternative investeringsfonde.
• E ApS er etableret af partnerne i A ApS og formanden for komplementaren.

Spørgers opfattelse

• Udenlandske investorer vil alene kunne ifalde skattepligt, hvis de udøver en aktivitet i Danmark, der udgør et fast driftssted, eller har en afhængig agent i Danmark.
• Investorerne vil ikke have fast driftssted i Danmark alene som følge af deltagelse i B K/S.
• Fortolkningen af begrebet fast driftssted skal ske i overensstemmelse med OECD's modeloverenskomst.
• Der henvises til tidligere afgørelser, hvor deltagelse i danske fonde ikke i sig selv giver fast driftssted for udenlandske investorer, herunder SKM2014.632.SR og SKM2015.95.SR.

SKATs begrundelse

• SKAT lægger til grund, at B K/S ikke omfattes af selskabsskattelovens § 2 C, at den relevante dobbeltbeskatningsoverenskomst svarer til OECDs modeloverenskomst, og at ingen af de udenlandske investorer i øvrigt driver virksomhed i Danmark.
• Begrebet fast driftssted fortolkes i overensstemmelse med artikel 5 i OECDs modeloverenskomst.
• En betingelse for at statuere fast driftssted er, at B K/S har et fast forretningssted.
• Beslutningskompetencen er tildelt bestyrelsen i komplementaren, som består af uafhængige professionelle medlemmer.
• A ApS må betragtes som en uafhængig agent i henhold til artikel 5, stk. 6 i OECD's modeloverenskomst.

Skatterådets afgørelse

• Skatterådet tiltrådte SKATs indstilling om, at udenlandske kommanditister i B K/S ikke vil få fast driftssted i Danmark som følge af deltagelse i kommanditselskabet.