Skattefri tysk omstrukturering for dansk moderselskab

Skatterådet bekræftede, at en række omstruktureringer i en tysk datterselskabsstruktur ikke udløste dansk beskatning for det danske moderselskab, G A/S. Omstruktureringen involverede en tysk grenspaltning, hvor moderselskabet blev vederlagt med anparter i et tysk transparent selskab (AG & Co KG), samt efterfølgende indskud og kapitaludvidelser i de tyske enheder.

Faktiske forhold

Det danske selskab G A/S ejede 100 % af det tyske selskab A AG, som igen ejede de tyske selskaber B AG og C GmbH. Koncernen havde ikke valgt international sambeskatning. For at realisere et stort byggeprojekt i Tyskland, ønskede koncernen at omstrukturere den tyske del. Planen var som følger:

1. A AG skulle gennemføre en grenspaltning efter tyske regler, hvor aktierne i B AG og C GmbH blev indskudt i et nystiftet tysk partnerselskab, E AG & Co KG.
2. Som vederlag ville G A/S modtage alle kommanditistanparterne i E AG & Co KG.
3. Efterfølgende skulle E AG & Co KG indskyde alle sine aktiver i et nyt underliggende tysk partnerselskab, F GmbH & Co. KG. De oprindelige selskaber, B AG og C GmbH, ville blive fusioneret ind i F GmbH & Co. KG og dermed ophøre.
4. Til sidst skulle nye kommanditister, herunder andre selskaber i G A/S' aktionærkreds, indtræde i F GmbH & Co. KG via en kontant kapitaludvidelse.

Skatterådets vurdering og afgørelse

Skatterådet besvarede alle tre spørgsmål med "Ja", hvilket betyder, at de beskrevne transaktioner ikke havde negative danske skattemæssige konsekvenser for G A/S.

Spørgsmål 1: Vederlag i form af kommanditistanparter Skatterådet fastslog, at den tyske grenspaltning ikke opfyldte de danske betingelser for en skattefri spaltning. Transaktionen, hvor G A/S modtog kommanditistanparter, skulle i stedet betragtes som en udbytteudlodning fra A AG til G A/S, jf. Ligningsloven § 16 a, stk. 2. Da G A/S ejede 100 % af A AG, var der tale om datterselskabsaktier, jf. Aktieavancebeskatningsloven § 4 A. Udbyttet var derfor skattefrit for G A/S i henhold til Selskabsskatteloven § 13, stk. 1, nr. 2, da udbyttet blev modtaget fra et selskab i et EU/DBO-land.

Spørgsmål 2: Indskud i underliggende KG De tyske KG-selskaber blev anset for at være skattemæssigt transparente efter danske regler. Da aktiverne blev overført fra ét transparent selskab til et andet, var der reelt tale om en intern overførsel for G A/S. I forbindelse med fusionen af B AG og C GmbH ind i det nye KG, blev aktierne i disse selskaber anset for afstået. Da aktierne kvalificerede som datterselskabsaktier, var en eventuel avance skattefri for G A/S i medfør af Aktieavancebeskatningsloven § 8.

Spørgsmål 3: Indtræden af nye kommanditister Når nye kommanditister indtrådte, blev G A/S anset for at afstå en ideel andel af aktiverne i det tyske KG. Disse aktiver udgjorde et fast driftssted i Tyskland, da byggeprojektet ville vare i flere år. Ifølge territorialprincippet i Selskabsskatteloven § 8, stk. 2, medregnes indtægter og udgifter, der vedrører et fast driftssted i udlandet, ikke i den danske skattepligtige indkomst, når der ikke er valgt international sambeskatning. Etableringen af et fast driftssted sker fra første dag for bygge- og anlægsarbejde, jf. Selskabsskatteloven § 2, stk. 1, litra a. Da Tyskland havde beskatningsretten ifølge dobbeltbeskatningsoverenskomsten, og da der ikke var tale om CFC-indkomst, var afståelsen uden danske skattemæssige konsekvenser.