Salg af tom bankskal medførte tab af underskud

Skatterådet bekræftede, at et betydeligt skattemæssigt underskud i A bank A/S fortabtes i forbindelse med en overdragelse af samtlige aktier i selskabet. Afgørelsen var baseret på, at selskabet på overdragelsestidspunktet blev anset for at være et "tomt selskab", der i det væsentlige var uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig aktivitet.

De faktiske forhold

Sagen omhandlede selskabet B's salg af samtlige aktier i A bank A/S til selskabet C. Formålet med handlen var, at C skulle overtage en "tom bank-skal" med banklicens og nødvendige infrastrukturaftaler for hurtigt at kunne etablere en ny bank. Dagen før overdragelsen til C blev der gennemført et såkaldt "carve-out", hvor stort set alle A bank A/S's aktiver, passiver, kundeengagementer og medarbejdere blev overdraget til sælgeren, B. Efter denne transaktion bestod A bank A/S's aktiver primært af likvide midler, mens passiverne kun var egenkapital og skyldig skat. Følgende elementer forblev i A bank A/S:

• Enkelte infrastrukturaftaler.
• En banklicens.
• Formel status som part i verserende retssager. For så vidt angår retssagerne var det aftalt, at sælgeren B skulle afholde alle omkostninger og bære den fulde økonomiske risiko, ligesom et eventuelt provenu ville tilfalde B. A bank A/S var således fuldt ud friholdt for økonomiske konsekvenser heraf.

Spørgsmål og parternes aftale

Spørgsmålet til Skatterådet var, om det akkumulerede skattemæssige underskud i A bank A/S ville fortabes ved aktieoverdragelsen. Køber og sælger var enige om, at selskabet var uden tilstrækkelig økonomisk risiko til at kunne fremføre underskuddet, og havde som en del af deres aftale besluttet at indhente et bindende svar for at få dette bekræftet.

Skatterådets vurdering og afgørelse

Skatterådet vurderede sagen efter reglerne om underskudsbegrænsning ved salg af "tomme" selskaber. I henhold til Selskabsskatteloven § 12 d, stk. 2, fortabes et selskabs underskud, hvis to betingelser er opfyldt:

1. Mere end 50 pct. af aktiekapitalen skifter ejer.
2. Selskabet er på overdragelsestidspunktet i det væsentlige uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig aktivitet.

Skatterådet fandt, at begge betingelser var opfyldt. Den første betingelse var opfyldt, da 100% af aktierne blev overdraget. Den anden betingelse var også opfyldt, da alle reelle bankaktiviteter og de dermed forbundne risici var overført til sælgeren dagen før salget. De tilbageværende infrastrukturaftaler og de verserende retssager (hvor selskabet var friholdt for risiko) udgjorde ikke en væsentlig økonomisk risiko. Skatterådet bemærkede desuden, at undtagelsen for finansieringsvirksomheder ikke fandt anvendelse, da A bank A/S ikke drev aktiv finansieringsvirksomhed på overdragelsestidspunktet. På denne baggrund bekræftede Skatterådet, at de skattemæssige underskud i A bank A/S fortabtes.