Begrænset skattepligt for udenlandske garanter i SMBA

Skatterådet bekræftede, at udbetalinger fra et dansk SMBA til en udenlandsk person og et udenlandsk selskab, der fungerede som garantimedlemmer, var omfattet af begrænset skattepligt til Danmark. Udbetalingerne, som udgjorde en andel af selskabets overskud, blev anset for vederlag for sikkerhedsstillelse. Dog måtte Danmark i henhold til dobbeltbeskatningsoverenskomsten med Thailand frafalde beskatningsretten.

Sagens faktiske forhold

En person (A) bosiddende i Thailand planlagde at stifte et dansk SMBA-selskab (B SMBA) sammen med to partnere i Danmark. Selskabet skulle have to typer deltagere: aktionærer og garantimedlemmer. A eller et nystiftet thailandsk selskab (C Ltd.) skulle være garantimedlem. Garantimedlemmerne havde ingen ejerandel eller stemmeret, men kautionerede for selskabets gæld op til 100.000 kr. pr. medlem. Som vederlag for denne garanti skulle garantimedlemmerne modtage 90 % af B SMBA's årlige overskud, fordelt ligeligt imellem dem.

Skatterådets vurdering

Skatterådet kvalificerede udbetalingerne til garantimedlemmerne som vederlag for sikkerhedsstillelse og ikke som udbytte, renter eller royalties.

• Begrænset skattepligt i Danmark: Både den fysiske person (A) og det udenlandske selskab (C Ltd.) blev anset for begrænset skattepligtige til Danmark af vederlaget. For personen A fandt Kildeskatteloven § 2, stk. 1, nr. 4 anvendelse, da vederlaget blev anset for en løbende ydelse fra en erhvervsvirksomhed med fast driftssted i Danmark. For selskabet C Ltd. fandt Selskabsskatteloven § 2, stk. 1, litra a anvendelse på samme grundlag. Skatterådet fastslog, at det ikke var en betingelse for skattepligten, at modtageren var nuværende eller tidligere medejer af virksomheden.

• Dobbeltbeskatningsoverenskomsten med Thailand: På trods af den interne danske skattepligt skulle Danmark frafalde sin beskatningsret. Vederlaget blev kvalificeret som "fortjeneste ved forretningsvirksomhed" i henhold til artikel 7 i dobbeltbeskatningsoverenskomsten mellem Danmark og Thailand. Da hverken A eller C Ltd. havde et fast driftssted i Danmark, tilfaldt beskatningsretten udelukkende Thailand.

• Fradragsret for SMBA'et: Spørgsmålet om, hvorvidt B SMBA havde fradragsret for udbetalingerne, blev afvist. Skatterådet kunne ikke med den fornødne sikkerhed vurdere, om et vederlag på 90 % af selskabets overskud var i overensstemmelse med armslængdeprincippet for en kautionsforpligtelse.