Konkursbegæring nægtet fremme: Andelsboligforening ikke insolvent henset til rekonstruktionsforslag

Andelsboligforeningen Bangsbohus i likvidation (herefter foreningen) indgav den 10. september 2013 en konkursbegæring, idet foreningen selv anmodede om at blive taget under konkursbehandling. Foreningens kreditorer, Danske Bank A/S og Realkredit Danmark A/S (herefter kreditorerne), protesterede mod begæringen.

Baggrund og Økonomi

Foreningen blev stiftet i 2006 og købte en ejendom for 166 mio. kr., finansieret primært via et realkreditlån på 132,794 mio. kr. og en kassekredit på 33 mio. kr. Foreningen indgik desuden to renteswapaftaler. Andelshaverne hæfter ikke personligt for foreningens gæld.

Foreningens økonomi har været præget af betydelige udfordringer:

• Negative Resultater: Siden stiftelsen har foreningen haft årlige driftsunderskud, bortset fra 2010 og 2011, hvor en særlig bankaftale midlertidigt forbedrede økonomien. Resultatet for 2013 var -3.848.073 kr., og for 2014 (urevideret råbalance) -4.838.404,07 kr.
• Negativ Egenkapital: Egenkapitalen udviklede sig fra ca. -33 mio. kr. i 2012 til ca. -106 mio. kr. i 2013. Dette skyldtes primært en nedskrivning af ejendommens værdi med 79.581.151 kr. i 2013, hvor ejendommen blev nedskrevet fra ca. 170 mio. kr. til 90 mio. kr. (realisationsværdi). Renteswapaftalerne påvirkede også egenkapitalen negativt med 25.175.335 kr. i 2013.
• Vedligeholdelsesefterslæb: Der er et betydeligt vedligeholdelsesefterslæb på ejendommen, estimeret til 7-20 mio. kr.
• Andelsværdi: Andelsværdien er symbolsk, og andelene er vanskelige at omsætte.

Generalforsamlingsbeslutninger

• 9. februar 2012: En rekonstruktionsplan fra kreditorerne blev forkastet. Bestyrelsen blev bemyndiget til at opløse foreningen (enten via konkursbegæring eller udpegning af likvidatorer).
• 20. juni 2013: Kreditorernes rekonstruktionsforslag blev igen forkastet. Et forslag om likvidation i henhold til vedtægternes § 36 blev vedtaget med kvalificeret flertal (35 stemmer for ud af 42 fremmødte). Likvidatorer (advokat Torben Winnerskjold og revisor Hanne Sandersen) blev udpeget.
• 5. februar 2014: En ekstraordinær generalforsamling tiltrådte enstemmigt den indgivne konkursbegæring og bemyndigede likvidatorerne til at foretage alle nødvendige dispositioner med henblik på foreningens opløsning.

Kreditorernes Rekonstruktionsforslag

Kreditorerne fremsatte den 12. februar 2015 et nyt rekonstruktions- og akkorderingsforslag, som stadig var gældende under sagen. Forslaget indebar:

Forslaget indebar en eftergivelse af ca. 58,7 mio. kr. (kassekredit og renteswaps) og yderligere op til 7 mio. kr. ved salg af andele. Boligafgiften ville blive nedsat med 7,1% og derefter reguleret årligt. Kreditorerne lovede desuden at afholde op til 7 mio. kr. til vedligeholdelsesefterslæb. Dette forslag blev dog afslået af foreningen den 4. marts 2015.

Parternes Synspunkter

Andelsboligforeningen argumenterede for, at den havde en retlig interesse i at gå konkurs for at afvikle gælden og undgå yderligere underskud. De henviste til Selskabsloven § 233, stk. 2 (analogt anvendt) om likvidatorers pligt til at indgive konkursbegæring, hvis likvidation ikke dækker kreditorer. Foreningen mente, at den var insolvent i Konkursloven § 17's forstand, og at kreditorernes modstand ikke forhindrede en egenbegæring.

Kreditorerne bestred, at foreningen var insolvent, idet de mente, at likviditetsproblemet var midlertidigt, og at den negative egenkapital skyldtes regnskabsmæssige nedskrivninger, ikke reel illikviditet. De fremhævede deres rekonstruktionsforslag som en levedygtig løsning. De anførte desuden, at generalforsamlingsbeslutningerne om likvidation og konkurs ikke var gyldigt vedtaget, og at formålet med konkursbegæringen var at opnå en retsstilling som lejere i henhold til Andelsboligforeningsloven § 4, hvilket ikke udgjorde en legitim retlig interesse for en konkurs.

Retten fandt, at likvidatorerne havde fornøden bemyndigelse til at indgive konkursbegæringen. Generalforsamlingens beslutning om likvidation den 20. juni 2013, sammenholdt med det forudgående forløb og foreningens økonomiske situation, måtte have stået klart for andelshaverne som en beslutning, der indebar mulighed for konkurs. Den efterfølgende enstemmige tiltrædelse af konkursbegæringen den 5. februar 2014 bekræftede dette.

Vedrørende insolvensspørgsmålet, jf. Konkursloven § 17, stk. 2, påhvilede det foreningen at godtgøre sin insolvens, da kreditorerne bestred den. Retten lagde til grund, at foreningens driftsresultat, selv med overskud, ikke var tilstrækkeligt til at betale eksisterende forpligtelser, efterhånden som de forfaldt. Renteudgifter havde medført negative resultater, og egenkapitalen var negativ.

Imidlertid fandt retten, at spørgsmålet om insolvens ikke kunne afgøres uden hensyntagen til kreditorernes fremsatte og fortsat gældende rekonstruktionsforslag. Dette tilbud indebar betydelig gældseftergivelse, en restrukturering af lån, en nedsættelse af boligafgiften og et løfte om at dække vedligeholdelsesefterslæb. Budgettet tilknyttet tilbuddet viste et forventet likviditetsoverskud og mulighed for gældsafvikling med en lavere boligafgift.

Retten lagde til grund, at foreningen, henset til kreditorernes tilbud, ikke havde godtgjort, at den ikke ville kunne opfylde sine forpligtelser, efterhånden som de forfaldt. Foreningens afslag på tilbuddet ændrede ikke denne vurdering.

Afgørelse: Konkursbegæringen indgivet af Andelsboligforeningen Bangsbohus i likvidation blev nægtet fremme. Ingen af sagens parter skulle betale sagsomkostninger til den anden, henset til sagens langvarige forløb og karakter.

Afgørelsen er kæret til Østre Landsret 1. april 2015.