Sag om medansvar for markedsdeling i strid med konkurrenceloven - ECIT Account A/S' rolle i NOX Network ApS

Sagen drejede sig om Sø- og Handelsrettens prøvelse af Konkurrencerådets afgørelse fra den 25. oktober 2023, hvori ECIT Account A/S blev fundet medansvarlig for en ulovlig geografisk markedsdelingsaftale i strid med Konkurrenceloven § 6, stk. 1, gældende fra 2004 til 2020. Aftalen, kendt som "gentleman-aftalen", blev indgået mellem en række selvstændige diskoteker og natklubber (Diskotekerne) organiseret i NOX Network ApS (NOX).

Baggrund for Markedsdelingen

Markedsdelingsaftalen gik ud på, at Diskotekerne ikke måtte åbne filialer i hinandens byer eller kommuner, eller inden for en nærmere bestemt radius. Aftalen var først mundtlig, men blev siden en integreret del af NOX’s skriftlige Aftalegrundlag. De primære parter (Diskotekerne og NOX) havde tidligere vedtaget udenretlige bødeforlæg.

ECIT Account A/S's rolle, som rådgivningsvirksomhed og totaladministrator for NOX, blev af Konkurrencerådet anset for at være en "kartelfacilitator" med en aktiv og central rolle. Dette blev begrundet med:

• ECIT-repræsentanter (Ivan Nielsen og Flemming Snejstrup, partnere/formænd) besad ledende poster i NOX’s bestyrelse/arbejdsgruppe.
• ECIT konciperede og reviderede vilkåret om markedsdeling i Aftalegrundlaget.
• ECIT deltog i møder, hvor aftalen blev drøftet og håndhævet over en periode på 15,5 år.

ECIT Account A/S's Hovedanbringender

ECIT Account A/S nedlagde påstand om ophævelse af afgørelsen eller frifindelse for bøden (alternativt en væsentlig reduktion), idet de anførte:

• Manglende Overtrædelse: Gentlemanaftalen var en integreret del af et lovligt indkøbssamarbejde (NOX) og havde derfor ikke et konkurrencebegrænsende formål, i lighed med praksis i Botex-sagen.
• Perifert Bidrag: ECIT's bidrag var ubetydeligt og havde alene karakter af simpel sekretariatsbistand. De anførte, at kartelfacilitering kræver et væsentligt bidrag, hvilket ikke var tilfældet her.
• Bødeloft og Koncernbegreb: Bøden skulle baseres på ECIT Accounts egen omsætning (ca. DKK 36,57 mio.), da ECIT Account og det norske moderselskab ECIT AS (70% ejer) ikke udgjorde en "økonomisk enhed" efter EU-Domstolens praksis. Dette ville begrænse bøden til maksimalt 10% af Accounts omsætning (ca. DKK 3,6 mio.).
• Lighedsgrundsætning: De hovedansvarlige Diskoteker modtog meget lave bøder (DKK 28.000 – 278.000) grundet anvendelsen af omsætningen fra corona-året 2020. En bøde på DKK 30 mio. til ECIT ville være i strid med den forvaltningsretlige lighedsgrundsætning.