Sag om offentliggørelse af konkurrenceretslig afgørelse vedrørende misbrug af dominerende stilling

Sagen omhandlede Nets A/S's (sagsøger) påstand om, at Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen (modpart) ikke var berettiget til at offentliggøre visse oplysninger fra Konkurrencerådets afgørelse af 29. august 2018. Denne afgørelse fastslog, at Nets A/S, via sit datterselskab Teller A/S, havde overtrådt forbuddet mod misbrug af dominerende stilling i perioden 2012-2016 ved at anvende eksklusivitetsrabatter og -bestemmelser, der afskærmede markedet for indløsning af betalingskort og mobilbetalingsløsninger i Danmark. Nets A/S anfægtede Konkurrenceankenævnets kendelse af 21. marts 2019, som stadfæstede styrelsens afgørelse om offentliggørelse.

Nets A/S's påstande

Nets A/S nedlagde to påstande:

• Påstand 1: Konkurrenceankenævnets kendelse af 21. marts 2019 skulle ophæves, subsidiært hjemvises til fornyet behandling.
• Påstand 2: Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen skulle anerkende, at oplysninger angivet som fortrolige i sagens bilag 4 (principalt) eller bilag 5 (subsidiært) ikke måtte offentliggøres.

Oplysninger Nets A/S ønskede fortroligholdt

Nets A/S argumenterede for, at en række oplysninger var drifts- og forretningshemmeligheder af væsentlig økonomisk betydning, og at offentliggørelse ville medføre betydelig skade. De omtvistede oplysninger var grupperet i følgende kategorier:

• Identiteten og antallet af virksomheder, som Tellers adfærd angik.
• Hvilke kort og korttyper, Teller tilbød indløsning af.
• Oplysninger om Tellers priser og rabatter.
• Uddrag og oplysninger fra Tellers kontrakter med kunderne.
• Tellers markedsposition.
• Tellers omkostninger.
• Øvrige oplysninger.

Nets A/S fremhævede, at en samlet offentliggørelse af disse oplysninger ville give konkurrenter og kunder et detaljeret indblik i Nets' forretningsstrategi og vilkår, hvilket kunne føre til økonomisk tab. Nets A/S bestred desuden, at styrelsen havde foretaget en tilstrækkelig konkret vurdering af skadesrisikoen, og at der ikke var foretaget høring af de berørte kunder.

Konkurrence- og Forbrugerstyrelsens synspunkter

Styrelsen påstod frifindelse og argumenterede for, at der som hovedregel er pligt til at offentliggøre Konkurrencerådets afgørelser i henhold til Konkurrenceloven § 13, stk. 2. Undtagelsen i Konkurrenceloven § 13, stk. 4 skulle fortolkes indskrænkende og krævede, at oplysningerne var drifts- og forretningshemmeligheder af væsentlig økonomisk betydning. Styrelsen anførte, at de omtvistede oplysninger ikke opfyldte disse betingelser, da de enten var offentligt tilgængelige, historiske, eller vedrørte ulovlig adfærd, som ikke er beskyttelsesværdig. Styrelsen mente, at Nets A/S ikke havde dokumenteret en væsentlig økonomisk skade ved offentliggørelse.

Sø- og Handelsretten stadfæstede Konkurrenceankenævnets kendelse og frifandt Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen. Retten lagde vægt på den generelle pligt til at offentliggøre Konkurrencerådets afgørelser i henhold til Konkurrenceloven § 13, stk. 2, med det formål at udbrede kendskabet til praksis og muliggøre erstatningskrav.

Retten anerkendte, at de omtvistede oplysninger i princippet kunne udgøre drifts- og forretningshemmeligheder. Dog fandt retten, at Nets A/S ikke havde konkretiseret sine synspunkter om oplysningernes karakter af forretningshemmeligheder og den væsentlige skadevirkning på en sådan måde, at der var grundlag for at tilsidesætte Konkurrenceankenævnets afgørelse. Retten bemærkede, at oplysninger, der i væsentlig grad angår eller indgår i bedømmelsen af ulovlige forhold, er mindre sandsynlige at udgøre beskyttelsesværdige forretningshemmeligheder.

Retten fandt desuden, at den manglende høring af de berørte kunder ikke kunne føre til et andet resultat. Nets A/S blev pålagt at betale sagsomkostninger på 125.000 kr. til Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen.

Anket til Højesteret, 26. maj 2020. Sagen er afgjort i Højesteret den 15. december 2020.Sagen er anket til Østre Landsret den 29. december 2020. Sagen er afgjort ved Østre Landsret den 5. maj 2022.