Højesteretsdom om udbytteskat, indeholdelsespligt og fortolkning af dobbeltbeskatningsoverenskomster

Sagen omhandler tre relaterede sager for Højesteret, der primært vedrører beskatning af udbytteudlodninger fra danske datterselskaber til udenlandske moderselskaber og spørgsmål om forrentning af skattekrav. De centrale problemstillinger omfatter fortolkningen af begrebet "retmæssig ejer" i dobbeltbeskatningsoverenskomster, anvendelsen af moder-/datterselskabsdirektivet og EU-Domstolens praksis om misbrug, samt spørgsmål om rentetilskrivning af skattekrav.

Sagens Baggrund og Forløb

Sagerne er anket fra Østre Landsret, hvor der blev afsagt domme den 3. maj 2021 og 2. juli 2021. Sagerne er hovedforhandlet i forbindelse med hinanden.

NetApp Denmark ApS's Udbytteudlodninger

Skatteministeriet havde oprindeligt truffet afgørelse om, at NetApp Denmark ApS havde pligt til at indeholde udbytteskat af to udlodninger til NetApp Holdings Ltd., Cypern (NetApp Cypern):

• Første udlodning: 565.896.000 kr. udloddet den 28. september 2005.
• Anden udlodning: 92.012.000 kr. udloddet den 13. oktober 2006.

Landsskatteretten havde tidligere afgjort, at NetApp Denmark ikke havde pligt til at indeholde skat af udbytterne. Skatteministeriet påstod, at NetApp Denmark skulle anerkende pligten til at indeholde udbytteskat for den første udlodning og være ansvarlig for betalingen, samt at landsrettens dom skulle ophæves for så vidt angår frifindelsen af NetApp Denmark og hjemvises til stillingtagen til forrentning. NetApp Denmark påstod frifindelse.

TDC A/S's Udbytteudlodning

Sagen vedrørende TDC A/S omhandlede beskatning af en påtænkt udlodning af udbytte fra TDC til moderselskabet NTC Holding G.P. & Cie S.C.A., Luxembourg. Skatterådet havde tidligere svaret "Nej" til skattefrihed, men Landsskatteretten gav TDC medhold i skattefrihed efter Selskabsskatteloven § 2, stk. 1, litra c, 3. pkt..

Centrale Juridiske Spørgsmål

• Selskabsskatteloven og EU-ret: Sagerne skulle bedømmes efter dansk skattelovgivning, moder-/datterselskabsdirektivet og dobbeltbeskatningsoverenskomster med Cypern, Luxembourg og USA. Det var centralt, hvordan Selskabsskatteloven § 2, stk. 1, litra c skulle fortolkes i lyset af EU-Domstolens dom af 26. februar 2019 (forenede sager C-116/16 og C-117/16) om misbrug af EU-retten.
• "Retmæssig ejer"-begrebet: Højesteret skulle fortolke udtrykket "retmæssig ejer" ("beneficial owner") i dobbeltbeskatningsoverenskomsterne, som ikke er defineret i overenskomsterne, men skal forstås i lyset af OECD's modeloverenskomst og kommentarer om imødegåelse af misbrug.
• Rentetilskrivning: Et væsentligt spørgsmål var forrentningen af Skatteministeriets krav mod NetApp Denmark, herunder anvendelsen af Opkrævningsloven § 7, stk. 1 og Opkrævningsloven § 16 c, stk. 1 om rentes rente. NetApp Denmark anførte, at den manglende mulighed for at deponere det omtvistede beløb hos skattemyndighederne, mens sagen verserede, var urimelig og i strid med retssikkerhedsprincipper.

Højesterets Vurdering

NetApp Denmark ApS

• Første udlodning (565.896.000 kr.): Højesteret fandt, at NetApp Cypern var et gennemstrømningsselskab og ikke den retmæssige ejer af udbyttet. Da den endelige beslutning om hjemtagelse til NetApp USA først blev truffet senere, og beløbet henstod i NetApp Bermuda og blev investeret, kunne NetApp USA heller ikke anses for retmæssig ejer. Derfor var udbyttet skattepligtigt efter Selskabsskatteloven § 2, stk. 1, litra c, og NetApp Denmark havde pligt til at indeholde skat efter Kildeskatteloven § 65, stk. 1. NetApp Denmark blev fundet ansvarlig for betalingen efter Kildeskatteloven § 69, stk. 1.
• Anden udlodning (92.012.000 kr.): Højesteret fandt det godtgjort, at dette udbytte indgik i en større overførsel til NetApp USA, som var den retmæssige ejer og hvor udbyttet blev beskattet. Derfor var udbyttet fritaget for beskatning i Danmark i henhold til den dansk-amerikanske dobbeltbeskatningsoverenskomst, og NetApp Denmark havde ikke pligt til at indeholde skat.
• Renter: Højesteret tiltrådte, at Skatteministeriets krav skulle forrentes fra den 1. oktober 2010 efter Opkrævningsloven § 7, stk. 1 og med rentes rente efter Opkrævningsloven § 16 c, stk. 1 (som trådte i kraft 1. august 2013). Højesteret bemærkede, at de store rentebeløb, delvist forårsaget af manglende deponeringsmulighed, var en konsekvens af lovens ordlyd, men opfordrede lovgivningsmagten til at overveje konsekvenserne.

TDC A/S

Højesteret tiltrådte landsrettens vurdering af, at spørgsmål 1 og 2 i Landsskatterettens kendelse vedrørende TDC's udbytteudlodning begge skulle besvares med "nej", hvilket betyder, at udbyttet ikke var skattefrit. TDC's mere subsidiære påstande blev afvist.

Afgørelse vedrørende NetApp Denmark ApS

• NetApp Denmark ApS skal anerkende pligt til at indeholde udbytteskat på 158.450.880 kr. (svarende til 28 % af udbyttet på 565.896.000 kr.), udloddet den 28. september 2005. Selskabet er ansvarlig for betaling af det ikke indeholdte beløb.
• Det ikke indeholdte beløb på 158.450.880 kr. skal tillægges renter efter Opkrævningsloven § 7 med virkning fra den 1. oktober 2010.
• NetApp Denmark ApS havde ikke pligt til at indeholde udbytteskat på 25.763.360 kr. (svarende til 28 % af udbyttet på 92.012.000 kr.), udloddet den 13. oktober 2006.
• NetApp Denmark ApS skal betale 2.500.000 kr. til Skatteministeriet med procesrente fra den 28. maj 2021.
• Landsrettens dom af 2. juli 2021 (vedrørende forrentning) ophæves.
• NetApp Denmark ApS skal betale 3.510.000 kr. i sagsomkostninger for landsret og Højesteret til Skatteministeriet.

Afgørelse vedrørende TDC A/S

• Landsrettens dom af 3. maj 2021 (vedrørende TDC A/S) stadfæstes.
• TDC A/S's mere subsidiære påstand 1 afvises.
• Skatteministeriet frifindes for TDC A/S's mest subsidiære påstand 1 og påstand 2.
• TDC A/S skal betale 500.000 kr. i sagsomkostninger for Højesteret til Skatteministeriet.

De idømte beløb skal betales inden 14 dage efter domsafsigelsen og forrentes efter Renteloven § 8 a.