Afgørelse vedrørende skattepligt af udbytte udloddet fra dansk selskab til moderselskaber i EU

Denne sag omhandler to parallelle sager ført af Skatteministeriet mod henholdsvis NetApp Denmark ApS og TDC A/S. Begge sager drejer sig om spørgsmålet, hvorvidt udbytte udloddet af danske datterselskaber til moderselskaber i andre EU-medlemsstater er skattepligtigt i Danmark, især i relation til begrebet "retmæssig ejer" og anti-misbrugsregler.

Sagens Baggrund

NetApp Denmark ApS (B-1980-12)

SKAT traf den 17. september 2010 afgørelse om, at NetApp Denmark ApS havde pligt til at indeholde udbytteskat af to udbytteudlodninger på henholdsvis 565.896.000 kr. (2005) og 92.012.000 kr. (2006) til selskabets moderselskab, NetApp Holdings Ltd. på Cypern. SKAT krævede 28 % i udbytteskat, i alt 158.450.880 kr. og 25.763.360 kr.

Landsskatteretten gav den 16. december 2011 NetApp Denmark medhold i, at udbytterne ikke var skattepligtige. Skatteministeriet indbragte herefter sagen for Retten i Glostrup, som henviste den til Østre Landsret i medfør af Retsplejeloven § 226, stk. 1.

Sagen omhandlede en koncernreorganisering i 2005, hvor NetApp Holdings Ltd. (Cypern) blev indskudt som mellemled mellem NetApp Denmark ApS og det ultimative moderselskab, Network Appliance Inc. (USA), via Network Appliance Global Ltd. (Bermuda). SKAT anførte, at det cypriotiske selskab var et "gennemstrømningsselskab" og ikke den "retmæssige ejer" af udbytterne, og at formålet med omstruktureringen var skatteundgåelse.

TDC A/S (B-2173-12)

Skatterådet afgav den 21. juni 2011 bindende svar på to spørgsmål fra TDC A/S vedrørende skattefrihed af en udbytteudlodning til moderselskabet NTC Holding G.P. & Cie S.C.A. i Luxembourg. Skatterådet svarede "Nej" til begge spørgsmål.

Landsskatteretten stadfæstede den 13. marts 2012 Skatterådets svar på spørgsmål 1 (om skattefrihed for transparente enheder), men gav TDC medhold i, at spørgsmål 2 (om skattefrihed efter moder-/datterselskabsdirektivet eller dobbeltbeskatningsoverenskomst) skulle besvares med et "Ja". Sagen blev herefter indbragt for Østre Landsret i medfør af Retsplejeloven § 226, stk. 1.

NTC Holding G.P. & Cie S.C.A. er et luxembourgsk selskab, der i Luxembourg anses for et selvstændigt skattesubjekt, men i Danmark anses for en transparent enhed. Skatteministeriet gjorde gældende, at NTC var et "gennemstrømningsselskab" og ikke den "retmæssige ejer", og at reglerne om skattefritagelse ikke fandt anvendelse.

Fælles Problemstillinger og EU-Domstolens Rolle

Begge sager omhandlede fortolkningen af Selskabsskatteloven § 2, stk. 1, litra c og spørgsmålet om, hvorvidt et selskab med hjemsted i en anden EU-medlemsstat, som Danmark har en dobbeltbeskatningsoverenskomst med, er skattepligtig af udbytter udloddet af et dansk datterselskab. Kernen var fortolkningen af begrebet "retmæssig ejer" i dobbeltbeskatningsoverenskomster og anvendelsen af anti-misbrugsregler i Rådets direktiv 90/435/EØF (moder-/datterselskabsdirektivet).

Østre Landsret stillede præjudicielle spørgsmål til EU-Domstolen i henhold til artikel 267 i Traktaten om Den Europæiske Unions Funktionsmåde. EU-Domstolen afsagde dom den 26. februar 2019, hvori den fastslog, at nationale myndigheder og domstole i tilfælde af svig eller misbrug skal nægte en skattepligtig person fritagelse for kildeskat, selvom der ikke findes specifikke nationale eller overenskomstmæssige anti-misbrugsbestemmelser. Bevisbyrden for misbrug påhviler skattemyndigheden.

Afgørelse for NetApp Denmark ApS

Landsretten frifandt NetApp Denmark ApS for Skatteministeriets påstand om indeholdelse af udbytteskat på 158.450.880 kr. (svarende til 28 % af udbyttet på 565.896.000 kr. udloddet den 28. september 2005). Retten fandt, at denne udbytteudlodning ikke udløste kildeskat i henhold til Selskabsskatteloven § 2, stk. 1, litra c.

Derimod skulle NetApp Denmark ApS anerkende pligten til at indeholde udbytteskat på 25.763.360 kr. (svarende til 28 % af udbyttet på 92.012.000 kr. udloddet den 13. oktober 2006). NetApp Denmark ApS blev fundet ansvarlig for betalingen af dette ikke-indeholdte beløb i medfør af Kildeskatteloven § 69, stk. 1.

Afgørelse for TDC A/S

Skatteministeriet blev frifundet for TDC A/S' påstand om, at spørgsmål 1 i Landsskatterettens kendelse af 13. marts 2012 skulle besvares med "Ja".

TDC A/S skal anerkende, at spørgsmål 2 i Landsskatterettens kendelse af 13. marts 2012 skal besvares med "Nej".

Sagsomkostninger

• Skatteministeriet skal inden 14 dage betale 2.500.000 kr. til NetApp Denmark ApS i sagsomkostninger.
• TDC A/S skal inden 14 dage betale 2.504.000 kr. til Skatteministeriet i sagsomkostninger. Beløbet dækker udgifter til advokatbistand (2.500.000 kr. inkl. moms) og retsafgift (4.000 kr.).

Sagsomkostningerne forrentes efter Renteloven § 8a.