Udbud af IT-løsning: Annullation af udbud og udelukkelse af tilbudsgiver på grund af uklar selskabsstruktur

Sagen omhandler Esbjerg Kommunes begrænsede udbud af en IT-løsning til Helse og Ældre-området i henhold til Rådets direktiv 93/36/EØF (Indkøbsdirektivet). Efter prækvalifikation af seks virksomheder modtog kommunen fem tilbud.

Annullation af udbud og overgang til forhandling

Esbjerg Kommune afviste tre af de fem tilbud som værende i strid med grundlæggende betingelser. De resterende to tilbud fra Ehuset A/S og Merkantildata Danmark A/S (klager) blev vurderet til ikke at være sammenlignelige. På den baggrund besluttede kommunen den 21. september 2000 at annullere det begrænsede udbud og i stedet iværksætte et udbud efter forhandling uden forudgående offentliggørelse med de to tilbageværende tilbudsgivere. Beslutningen blev truffet med henvisning til Indkøbsdirektivets artikel 6, stk. 3, litra a.

Udelukkelse af klager fra forhandlingsprocedure

Efterfølgende opstod der tvivl om klagerens selskabsstruktur, som havde undergået en omorganisering. Kommunen anmodede gentagne gange om afklaring vedrørende ejerforhold, ansvarsfordeling og forholdet til underleverandører, herunder selskaberne Eterra A/S og Ementor Denmark A/S. Da kommunen fandt klagerens svar uklare, modstridende og utilstrækkelige til at fastslå, hvem kontraktparten reelt var, og hvordan kontrakten ville blive opfyldt, besluttede kommunen den 28. november 2000 at udelukke klageren fra forhandlingsproceduren.

Klagerens påstande

Klageren, Eterra A/S (tidligere Merkantildata Danmark A/S), påstod, at udelukkelsen var i strid med Indkøbsdirektivet og krævede beslutningen annulleret. Klagenævnet for Udbud valgte desuden at undersøge en række yderligere forhold, herunder lovligheden af annullationen af det oprindelige udbud, fastsættelsen af antal prækvalificerede og formuleringen af tildelingskriterier.

Klagenævnet for Udbud tog ikke klagerens påstande til følge, men fandt, at Esbjerg Kommune havde handlet i strid med udbudsreglerne på flere andre punkter.

Udelukkelse af klager var berettiget

Klagenævnet fandt, at Esbjerg Kommune var berettiget til at udelukke klageren fra forhandlingsproceduren. Klageren havde ikke på en klar og gennemskuelig måde redegjort for sin selskabsstruktur og de retslige forhold, der skulle sikre kontraktens opfyldelse. De fremsendte oplysninger var uklare og modstridende, og kommunen kunne derfor med rette konkludere, at klageren ikke havde bevist at råde over de nødvendige ressourcer til at opfylde kontrakten. Klagerens påstande blev derfor afvist.

Annullation af udbud var ulovlig

Klagenævnet fastslog, at kommunens beslutning om at annullere det begrænsede udbud og overgå til forhandling var i strid med . Kommunens begrundelse var, at de to tilbageværende tilbud ikke var sammenlignelige. Klagenævnet vurderede, at dette ikke var tilstrækkeligt til at anse tilbuddene for "uegnede", som er et krav i bestemmelsen. Da betingelserne for at anvende proceduren ikke var opfyldt, annullerede Klagenævnet kommunens beslutning om at iværksætte udbud efter forhandling i medfør af .