Annullation af udbud på baggrund af formodninger om manglende opfyldelse var i strid med ligebehandlingsprincippet

Silkeborg Kommune udbød rengøringsservice på 17 skoler som et begrænset udbud i henhold til Europa-Parlamentets og Rådets direktiv 2004/18/EF. Tildelingskriteriet var det økonomisk mest fordelagtige tilbud, vurderet ud fra underkriterierne kvalitet/timer og vederlag. Syv virksomheder afgav tilbud, og kommunen vurderede tilbuddet fra ISS Facility Service A/S som det økonomisk mest fordelagtige.

Annullation af udbuddet

Den 27. marts 2006 besluttede Silkeborg Byråd at annullere udbuddet med den officielle begrundelse, at kommunen ville overgå til "en ny og moderniseret form for egen rengøring". Den reelle baggrund var, at byrådet fandt timeforbruget i det vindende tilbud (65.776 timer) urealistisk lavt sammenlignet med kommunens daværende forbrug (78.026 timer). Kommunen frygtede, at det lave timeantal ville gå ud over både medarbejdernes arbejdsvilkår og rengøringens kvalitet, selvom tilbuddet formelt opfyldte alle krav i udbudsmaterialet.

Klagen til Klagenævnet for Udbud

Konkurrencestyrelsen indgav en klage med påstand om, at annullationen var i strid med EU-udbudsrettens principper om ligebehandling og gennemsigtighed. Klageren anførte, at kommunens beslutning var baseret på en udokumenteret formodning om, at tilbudsgiveren ikke ville kunne opfylde kontrakten, hvilket ikke udgør en saglig begrundelse for at annullere et udbud.

Klagenævnet for Udbud fastslog, at en ordregiver som udgangspunkt har ret til at annullere et udbud, og at dette ikke kræver særligt vægtige grunde. Sagens kerne var imidlertid, om den specifikke begrundelse for annullationen var i strid med det EU-udbudsretlige ligebehandlingsprincip.

Vurdering af annullationsgrundlaget

Klagenævnet konstaterede, at Silkeborg Kommune havde verificeret, at det vindende tilbud fra ISS Facility Service A/S opfyldte samtlige krav i udbudsmaterialet, herunder krav til kvalitet, rengøringskontrol og arbejdsmiljø. Kommunens beslutning om at annullere udbuddet var derfor udelukkende baseret på en subjektiv formodning og forventning om, at tilbudsgiveren ikke ville kunne leve op til kontraktens vilkår i praksis.

At træffe en sådan afgørelse på baggrund af uunderbyggede formodninger, efter at et tilbud er konstateret konditionsmæssigt, er i strid med ligebehandlingsprincippet. Selvom en kommune kan ændre beslutning om at udlicitere en opgave, skal en annullation af et igangværende udbud ske på et sagligt grundlag. Klagenævnet fandt derfor, at Silkeborg Kommune havde handlet i strid med EU-udbudsretten og tog Konkurrencestyrelsens påstand til følge. Klagenævnets kompetence er fastlagt i Lov om Klagenævnet for Udbud § 1, stk. 1 og stk. 2.