Underbetaling af udenlandsk arbejdskraft: Malerforbundet mod X A/S

Sagen omhandler en uoverensstemmelse vedrørende underbetaling af udenlandsk arbejdskraft, hvor Malerforbundet (klager) har rejst krav mod X A/S (indklagede), repræsenteret af DI Overenskomst III. Kernen i sagen er at fastslå omfanget af præsteret arbejde og den faktiske lønudbetaling for malerarbejde udført af rumænske malere på byggepladsen R i perioden januar til april 2021.

Baggrund og Parter

X A/S indgik den 4. januar 2021 en tiltrædelsesoverenskomst med Malernes Fagforening Storkøbenhavn, der forpligtede virksomheden til at overholde den gældende prisliste og overenskomst for malerfaget, herunder en timeløn på 215,28 kr. for udenlandsk arbejdskraft, uanset om ansættelsen skete direkte eller via underentreprise. Malerarbejdet på byggepladsen R blev udført af rumænske malere, angiveligt ansat hos Y ApS, som var underentreprenør for X A/S. X A/S er den 10. marts 2021 optaget som medlem af DI Overenskomst III.

Centrale Juridiske Spørgsmål

De primære juridiske spørgsmål var:

• Hvad kan bevismæssigt lægges til grund om omfanget af det præsterede arbejde?
• Hvad kan bevismæssigt lægges til grund om de foretagne lønudbetalinger?
• Er tiltrædelsesoverenskomstens løn- og ansættelsesvilkår opfyldt, og i modsat fald, hvor stort er differencebeløbet, som X A/S skal betale?

Parternes Hovedargumenter og Beviser

Malerforbundets argumenter:

• X A/S er bundet af tiltrædelsesoverenskomstens kædeansvar og den fastsatte timeløn.
• Det må lægges til grund, at der i gennemsnit har været tre malere på pladsen i ca. 2.000 timer i perioden januar-april 2021 (baseret på 7,4 timers normalt arbejde dagligt, fem dage om ugen, samt overarbejde).
• Virksomhedens dokumentation er upålidelig og misvisende, herunder manglende entreprisekontrakt, ugesedler, usandsynlige deltidsansættelser for udenlandsk arbejdskraft, kontantløn uden klar herkomst, og manglende indbetaling af pension.
• Malerforbundets opgørelsesmetode, der fratrækker dokumenteret udbetalt/indberettet løn fra den overenskomstmæssige bruttoløn, er i overensstemmelse med fast arbejdsretlig praksis.
• Forbundet fremhævede en historik med de involverede personer (B og A) i tidligere sager, der udviste lignende mønstre af mangelfuld dokumentation og underbetaling, samt anbefalinger om konkurskarantæne mod dem.

X A/S's argumenter:

• Medarbejderne var ansat til 20 timer om ugen og har sammenlagt arbejdet lige godt 1.000 timer, som opgjort af virksomheden.
• Lønnen var 131 kr. i timen med tillæg af feriepenge, SH og pension.
• Der skal tages højde for allerede erlagt løn via Danløn, kontooverførsler og kontantudbetalinger.
• Manglende indberetning af skat er ikke ensbetydende med, at løn ikke er modtaget.
• Pensionskravet gælder kun for G og H fra den 6. april 2021 på grund af anciennitetskravet på tre måneder, og kun arbejdsgivers pensionsbidrag (8,15%) skal medregnes.

Væsentlige beviser og vidneudsagn:

• Byggemødereferater og sikkerhedsmødereferater, der angav bemanding på 3 mand.
• M (faglig sekretær, Malerforbundet) forklarede, at Virksomhedens timeopgørelse var urealistisk, og at han mødte tre rumænske malere fra X/Y på pladsen.
• B (Team Leder, X A/S) forklarede, at C stod for udførelse og lønudbetaling, og at han selv lavede timeopgørelsen.
• Ansættelsesbeviser fra Y ApS angav 20 timer/uge og 131 kr./time.
• Lønsedler fra Danløn (Y ApS) viste 131 kr./time, men manglede oplysninger om lønkonto og udbetalingsmåde.
• Kontoudtog fra Y ApS's kassekredit viste kontanthævninger og acontobetalinger.
• En e-mail fra PensionDanmark bekræftede, at hverken Y ApS eller X A/S havde indbetalt pensionsbidrag.
• CVR-registerudtræk og personrapporter, der dokumenterede ejer- og direktørskifter, konkursanmodninger og tidligere sager med lignende problematikker for de involverede personer.

Afgørelse og Begrundelse

Arbejdsretten fastslår, at X A/S er bundet af tiltrædelsesoverenskomsten indgået med Malerforbundet den 4. januar 2021 og dermed indestår for overholdelse af overenskomstens vilkår over for de rumænske malere, uanset deres ansættelse hos Y ApS. Malerforbundet kan derfor afkræve X A/S det beløb, der måtte være underbetalt i løn til malerne.

Opmanden bemærker, at X A/S's fremlagte dokumentation for arbejdets omfang og lønudbetalinger er upålidelig, usammenhængende og utilstrækkelig. Dette inkluderer manglende entreprisekontrakt, ugesedler, usandsynlige deltidsansættelser for udenlandsk arbejdskraft, samt kontantløn uden klar herkomst og manglende indbetaling af pensionsbidrag.

Retten lægger til grund, at:

• I gennemsnit har tre malere arbejdet på pladsen i perioden januar til april 2021.
• Arbejdstiden i januar, februar og marts var 7,9 timer om dagen, mandag til fredag, i henholdsvis 20, 20 og 23 dage, samt i alt tre lørdage.
• I april måned har der været tre mand på pladsen mandag til fredag 7-15:30 indtil påske (ni arbejdsdage), og arbejdsomfanget efter påske skønnes til tre mand i tre dage 7-15:30.
• Det samlede arbejdsomfang skønnes til 1.800 timer, heraf 150 overarbejdstimer (100 med tillæg svarende til halvdelen af akkordudbetalingen, 50 med tillæg svarende til den fulde akkordudbetaling).
• Den gældende timeløn ifølge overenskomsten er 215,28 kr. for alle timer.
• Det samlede lønkrav, inklusive feriegodtgørelse, SH- og feriefridagsbetaling, samt arbejdsgivers pensionsbidrag (med en 50% beskæring for at tage højde for anciennitetskrav), opgøres skønsmæssigt til 515.000 kr.

Vedrørende fradrag for allerede udbetalt løn:

• Parterne er enige om, at 85.993 kr. fra Y ApS's kassekredit kan anses for udbetalt til medarbejderne på pladsen R.
• Forskudsbetalinger af 27. april 2021 (10.000 kr. til G og 11.675 kr. til H) kan ikke anses for at vedrøre arbejde på pladsen R, da arbejdet var afsluttet.
• Kontantudbetalinger til L og K (6.779,25 kr., 4.053 kr., 6.500 kr.) er ikke tilstrækkeligt bevist.
• Danløn-udbetalinger på 84.972 kr. er ikke tilstrækkeligt bevist.
• Der kan ikke foretages fradrag for ikke-indberettet eller ikke-betalt skat, AM-bidrag, ATP-bidrag eller feriegodtgørelse ud over de 16.866 kr., som Malerforbundet har fratrukket.

På baggrund af ovenstående fastsættes det beløb, som Malerforbundet har krav på, skønsmæssigt til 410.000 kr.

Afgørelse

X A/S skal til Malerforbundet inden 14 dage betale 410.000 kr. med procesrente fra den 19. november 2021. Hver part bærer egne omkostninger ved sagens behandling og halvdelen af udgiften til opmand.