Faglig Voldgiftssag om Anvendelse af Indlejet Arbejdskraft og Overenskomstmæssig Løn

Sagen omhandlede, hvorvidt der på en byggeplads i Gentofte i foråret 2012 blev anvendt indlejet arbejdskraft, og om de litauiske arbejdere derfor skulle aflønnes efter Malerforbundet i Danmarks og Dansk Byggeris overenskomst. Malerforbundet i Danmark (klager) havde nedlagt påstand om, at Zdania Holding ApS (tidligere Nueva Danmark ApS) skulle betale 128.084,29 kr. i efterbetaling, mens Dansk Byggeri for Zdania Holding ApS (indklagede) principalt påstod afvisning og subsidiært frifindelse.

Sagens Baggrund

Sagen tog sin begyndelse med et pladsbesøg den 23. maj 2012, hvor tillidsrepræsentanter fra Malerforbundet konstaterede fem litauiske arbejdere på byggepladsen, der angiveligt arbejdede for "Nueva Total Entrepriser" (identificeret som Nueva Danmark ApS). Arbejderne oplyste, at de fik løn i Litauen og boede i firmaets bus. Efterfølgende 48-timers møder og mæglingsmøder afslørede en entreprisekontrakt mellem Nueva Danmark ApS og det litauiske selskab Nueva UAB, som tidligere havde ejet Nueva Danmark ApS. Det blev oplyst, at Nueva Danmark ApS stod for indkvartering af arbejderne og betalte dem ca. 18.000 kr. om måneden pr. ansat, samt indkøbte materialer til byggeriet. RUT-registreringer for Nueva UAB var udført for Nueva Danmark ApS. Indklagede fastholdt, at der var tale om et reelt underentreprenørforhold, hvor arbejderne var ansat i Nueva UAB og underlagt dennes ledelsesret, mens klager gjorde gældende, at der reelt var tale om indlejet arbejdskraft, og at entrepriseaftalen var en proforma-aftale.

Centrale Juridiske Spørgsmål og Argumenter

De centrale spørgsmål var:

• Hvorvidt Nueva Danmark ApS var rette indklagede i sagen.
• Hvorvidt den omvendte bevisbyrde, som er fastsat i overenskomstens Bilag 7 for sager om udenlandske arbejderes løn- og arbejdsvilkår, fandt anvendelse i denne sag, der primært vedrørte indlejet arbejdskraft under Bilag 5.
• Hvem der reelt havde ledelsesretten over de litauiske arbejdere på byggepladsen.

Klagerens argumenter:

• Sagen var korrekt anlagt mod Nueva Danmark ApS som den reelle arbejdsgiver for indlejet arbejdskraft.
• Den omvendte bevisbyrde i Bilag 7 burde gælde, da sagen involverede udenlandske arbejdere, og indklagede havde ikke fremlagt tilstrækkelig dokumentation (ansættelseskontrakter, løn- og timesedler) til at løfte denne byrde.
• Uanset bevisbyrde var det bevist, at Nueva Danmark ApS havde ledelsesretten, da arbejderne opfattede Vilmantas Narsevicius (direktør for Nueva Danmark ApS) som deres chef, og Nueva Danmark ApS stod for indkvartering og materialer, hvilket indikerede, at Nueva UAB primært leverede arbejdskraft.

Indklagedes argumenter:

• Principalt skulle sagen afvises, da rette indklagede var Nueva UAB, som var den formelle arbejdsgiver i underentrepriseforholdet.
• Den omvendte bevisbyrde i Bilag 7 fandt ikke anvendelse, da sagen vedrørte vikararbejde (Bilag 5) og ikke en overtrædelse af Bilag 7's specifikke procedure. Bilagene var sideordnede.
• Der var tale om et reelt forretningsforhold mellem to selvstændige selskaber med en sædvanlig entrepriseaftale, fakturering og betaling. Arbejderne var ansat i Nueva UAB og underlagt dennes ledelsesret, med Osvaldai Dameyrna som daglig leder. Eventuelle misforståelser skyldtes sprogvanskeligheder.

Opmandens Begrundelse og Afgørelse

Opmanden fandt, at sagen med rette var rejst mod Nueva Danmark ApS (nu Zdania Holding ApS) i henhold til overenskomstens Bilag 5 om "Vikararbejde". Indklagedes påstand om afvisning blev derfor ikke taget til følge.

Bevisbyrde

Opmanden fastslog, at bevisbyrdereglen i overenskomstens Bilag 7, som pålægger underentreprenøren at bevise overholdelse af overenskomsten ved fremlæggelse af relevante baggrundsoplysninger (f.eks. løn- og timesedler), alene tager sigte på situationer, hvor et reelt underentreprenørforhold er lagt til grund. Reglen kan ikke udstrækkes til at omfatte spørgsmålet om, hvorvidt arbejdet overhovedet er dækket af overenskomsten. Sagen skulle derfor afgøres på grundlag af en almindelig bevisvurdering.

Ledelsesret og Overenskomstdækning

Ved en almindelig bevisvurdering lagde opmanden til grund, at:

• Arbejderne på byggepladsen opfattede "Nueva Total Enterpriser" (identisk med Nueva Danmark ApS) som deres arbejdsgiver og Vilmantas Narsevicius som deres overordnede.
• De angav at modtage løn fra dette firma, som også stod for deres indkvartering.
• Under byggepladskontrollen nævnte arbejderne ingen anden overordnet eller kontaktperson i Nueva UAB.
• Vilmantas Narsevicius bekræftede under 48-timers mødet, at Nueva Danmark ApS stod for indkvartering og betalte ca. 18.000 kr. pr. måned pr. ansat, samt oplyste om deres arbejdstid.
• Den fremlagte entrepriseaftale og fakturering mellem de to selskaber, som på aftaletidspunktet var nært forbundne, afkræftede ikke formodningen om indlejet arbejdskraft. En månedsløn på 18.000 kr. til fem arbejdere i seks måneder plus husleje kunne meget vel udgøre den overførte entreprisesum på 600.000 kr.

På denne baggrund fandt opmanden, at de fem litauiske arbejdere var omfattet af parternes overenskomst i medfør af overenskomstens Bilag 5 og derfor havde krav på løn i overensstemmelse hermed.

Kravets Størrelse

Parterne var enige om en lønforskel på 29 kr. pr. arbejdstime, ekskl. feriegodtgørelse, SH- og feriedagsgodtgørelse og pension. Selvom der var to malere ansat, fandtes det sandsynligt, at arbejderne også havde udført andet arbejde end malerarbejde, da de angav at lave "alt" på byggepladsen. Malerarbejde udgør typisk 10-20% af de samlede arbejdstimer i entrepriser, der også omfatter VVS- og elarbejde. Klagerens opgørelse på 33% af malerarbejdet blev derfor fundet for høj.

Kravet mod virksomheden blev skønsmæssigt fastsat til 100.000 kr.

Afgørelse

Indklagede, Zdania Holding ApS (tidligere Nueva Danmark ApS), blev pålagt at betale 100.000 kr. til Malerforbundet i Danmark inden 14 dage. Hver part skulle bære egne omkostninger og halvdelen af opmandens honorar.