Fradrag for tinglysningsafgift i gaveafgiftsgrundlaget ved overdragelse til kommanditselskab

Sagen omhandlede spørgsmålet om, hvorvidt tinglysningsafgift på 818.136 kr. kunne fratrækkes i gaveafgiften i forbindelse med et generationsskifte, hvor en række faste ejendomme blev overdraget til et kommanditselskab (K/S).

Klageren overdrog driftsaktiviteter og ejendomme til K/S'et, hvor klagerens søn var kommanditist med en ejerandel på 90 %. Denne overdragelse udløste en gaveafgift for sønnen, da K/S'et er skattemæssigt transparent. Klageren havde betalt både tinglysningsafgiften for ejendomsoverdragelsen til K/S'et og den udløste gaveafgift.

Klagerens argumenter

Klagerens repræsentant gjorde gældende, at tinglysningsafgiften skulle kunne fratrækkes i gaveafgiften i henhold til Boafgiftsloven § 29, stk. 2. Argumentationen var baseret på, at K/S'et er skattemæssigt transparent, hvilket betyder, at sønnen skattemæssigt anses for at have erhvervet en ideel andel af ejendommene. Da gaven udløste gaveafgift, og gavegiver (klageren) havde betalt tinglysningsafgiften, var betingelserne for fradrag opfyldt. Det blev fremhævet, at formålet med Boafgiftsloven § 29, stk. 2 er at undgå dobbeltbeskatning, og at der ikke bør være forskel på behandlingen af gaven i henhold til Boafgiftsloven § 22 (gaveafgiftspligt) og Boafgiftsloven § 29 (fradrag for tinglysningsafgift).

Skattestyrelsens argumenter

Skattestyrelsen afviste fradraget med den begrundelse, at tinglysningsafgiften var opstået i forbindelse med overdragelsen af ejendommene til K/S'et, som i tinglysningsmæssig henseende er et selvstændigt juridisk retssubjekt. Ejendommene blev altså ikke overdraget direkte til gavemodtageren (sønnen). Der var derfor ikke fuldstændig identitetssammenfald mellem de afgiftspligtige i henhold til Tinglysningsafgiftsloven § 18 og den personkreds, der er angivet i Boafgiftsloven § 29, stk. 2. Skattestyrelsen fastholdt, at gaveafgiften udløstes af værdistigningen på kommanditanparterne, ikke af en direkte ejendomsoverdragelse til sønnen.

Landsskatterettens afgørelse

Landsskatteretten fandt, at tinglysningsafgiften på 818.136 kr. ikke kunne fratrækkes i gaveafgiften. Dette skyldtes, at overdragelsen af erhvervsvirksomheden, herunder de faste ejendomme, skete til kommanditselskabet (K/S) og ikke direkte til klagerens søn. Selvom et kommanditselskab er skattemæssigt transparent, ejes de overdragne ejendomme civilretligt af kommanditselskabet. Dette understøttes af, at fremtidige overdragelser af anparter i kommanditselskabet ikke udløser ny tinglysningsafgift.

Tinglysningsafgiften blev betalt i forbindelse med overdragelsen af ejendommene til kommanditselskabet. Kommanditselskabet modtog en gave, da det ikke betalte fuldt vederlag for de overdragne aktiver. Værdien heraf skulle medregnes ved opgørelsen af kommanditselskabets indkomst. Da kommanditselskabet er skattemæssigt transparent, skulle 90 % af gaven gaveafgiftsbeskattes hos klagerens søn som kommanditist, jf. Statsskatteloven § 4, litra c sammenholdt med Statsskatteloven § 5, litra b og Boafgiftsloven § 22.

Landsskatteretten henviste til SKM2006.458.LSR for princippet om, at et kommanditselskab betragtes som ejer af aktiverne, uanset skattemæssig transparens. Retten bemærkede desuden, at selv hvis fradrag var muligt, ville et fradrag på 100 % af tinglysningsafgiften ikke være berettiget, da klagerens søn kun ejede 90 % af kommanditanparterne.

Landsskatteretten tog ikke stilling til, om overdragelsen kunne ske med skattemæssig succession, jf. Kildeskatteloven § 33 C, da Skattestyrelsen ikke havde taget stilling hertil.

Samlet set fandt Landsskatteretten, at tinglysningsafgiften under disse omstændigheder ikke kunne fratrækkes i gaveafgiften i henhold til Boafgiftsloven § 29, stk. 2.