Manglende udbetaling af hensat beløb ved skattefri virksomhedsomdannelse

Sagen drejede sig om Skattestyrelsens justering af en skatteyders anskaffelsessum for anparter efter en skattefri virksomhedsomdannelse. Skattestyrelsen mente, at en del af det beløb, der var "hensat til senere hævning", ikke var udbetalt til skatteyderen inden omdannelsen, og at det derfor skulle betragtes som et yderligere indskud i selskabet. Dette medførte en forhøjelse af anparternes anskaffelsessum og selskabets overkurs i egenkapitalen.

Klageren havde omdannet sin personlige erhvervsvirksomhed til selskabet [virksomhed4] ApS pr. 1. januar 2015, i henhold til reglerne om skattefri virksomhedsomdannelse. For indkomståret 2014 havde klageren selvangivet 411.235 kr. som hensat til senere faktisk hævning i virksomhedsordningen, hvilket blev bogført som en passivpost i selskabets åbningsbalance. Klageren havde oprindeligt opgjort anparternes anskaffelsessum til -992.598 kr.

I perioden fra 1. januar til 8. juni 2015 udbetalte selskabet 181.030 kr. til klageren i form af betaling af private udgifter. Det resterende beløb på 230.205 kr. blev ikke direkte udbetalt til klageren. I stedet blev det den 9. juni 2015 overført til en mellemregning med et koncernforbundet selskab, [virksomhed2] ApS. Den 30. juni 2015 blev 227.801 kr. fra denne mellemregning overført tilbage til en mellemregning med klageren i [virksomhed4] ApS. Klageren hævede efterfølgende 210.739 kr. fra denne konto i perioden 1. juli til 31. december 2015.

Skattestyrelsen argumenterede for, at overførslen til en mellemregningskonto ikke kunne sidestilles med en "udbetaling" til ejeren, som krævet i Lov om skattefri virksomhedsomdannelse § 2, stk. 1, nr. 2 og det tilhørende cirkulære. Derfor ansås de 230.205 kr. for at være et yderligere indskud i selskabet, hvilket medførte en ændring af anparternes anskaffelsessum fra -992.598 kr. til -762.393 kr. og en forhøjelse af selskabets overkurs i egenkapitalen fra 9.618.825 kr. til 9.849.030 kr.

Klagerens repræsentant fastholdt, at udbetalingen af stiftertilgodehavendet var sket inden stiftelsen af selskabet, og at loven ikke specificerer, at udbetalingen skal ske fra en bankkonto. Klageren mente, at hævningen via mellemregning med koncernforbundne selskaber var tilstrækkelig til at opfylde kravet om udbetaling til ejeren.

Landsskatterettens afgørelse

Landsskatteretten stadfæstede Skattestyrelsens afgørelse.

Retten henviste til Lov om skattefri virksomhedsomdannelse § 2, stk. 1, nr. 2, som fastslår, at beløb hensat til senere hævning skal være udlignet ved udbetaling til ejeren, inden omdannelsen finder sted. Hvis dette ikke sker, anses beløbet for indskudt i selskabet.

Landsskatteretten bemærkede, at klageren havde selvangivet 411.235 kr. til senere faktisk hævning for indkomståret 2014. Af dette beløb blev 181.030 kr. udbetalt til klageren i form af betaling af private udgifter inden omdannelsesdatoen den 11. juni 2015. Det resterende beløb på 230.205 kr. blev imidlertid ikke udbetalt direkte til klageren. I stedet blev det overført til en mellemregning med et koncernforbundet selskab ([virksomhed2] ApS) og senere tilbageført til en mellemregning med klageren i det nye selskab ([virksomhed4] ApS).

Landsskatteretten fandt, at denne transaktion ikke opfyldte betingelsen om "udbetaling til ejeren" som krævet i Lov om skattefri virksomhedsomdannelse § 2, stk. 1, nr. 2, 3. og 4. pkt. Retten lagde vægt på, at klageren ikke ved transaktionen havde fået beløbet udbetalt fra virksomheden, idet en hævning i et koncernforbundet selskab ikke kan sidestilles med en direkte udbetaling til ejeren. Beløbet blev ikke udlignet, men overført via et kreditorskifte.

På denne baggrund blev beløbet på 230.205 kr. anset for at være indskudt i selskabet, jf. cirkulæret til virksomhedsomdannelsesloven. Skattestyrelsen havde derfor med rette forhøjet klagerens anskaffelsessum for anparterne i selskabet samt selskabets egenkapital med det pågældende beløb.