Manglende skattefri virksomhedsomdannelse grundet stiftertilgodehavende og negativ anskaffelsessum

Sagen omhandler en klagers ønske om at få godkendt en skattefri virksomhedsomdannelse af interessentskabet [virksomhed1] I/S til selskabet [virksomhed2] ApS med virkning fra den 1. januar 2015. Skattestyrelsen havde ikke godkendt omdannelsen, da de fandt, at betingelserne i Lov om skattefri virksomhedsomdannelse § 2, stk. 1, nr. 3 og 5 ikke var opfyldt.

Skattestyrelsens begrundelse

Skattestyrelsen afviste den skattefri omdannelse på to hovedpunkter:

• Vederlag i andet end anparter: Det samlede vederlag for de overtagne nettoaktiver i interessentskabet udgjorde 794.958 kr. Heraf blev kun 310.877 kr. vederlagt i anparter, mens 484.081 kr. blev etableret som et stiftertilgodehavende. Dette stred mod kravet i Lov om skattefri virksomhedsomdannelse § 2, stk. 1, nr. 3, som kræver, at hele vederlaget ydes i form af aktier eller anparter. Stiftertilgodehavendet opstod i forbindelse med udligning af kapitalkonti mellem interessenterne og blev udbetalt den 24. juni 2015.
• Negativ anskaffelsessum: Anparternes skattemæssige anskaffelsessum var opgjort til -29.917 kr. Ifølge Lov om skattefri virksomhedsomdannelse § 2, stk. 1, nr. 5 må anskaffelsessummen kun være negativ, hvis alle virksomheder omdannes, og omdanneren året forud for omdannelsen er beskattet efter virksomhedsordningen. Klageren havde anvendt kapitalafkastordningen i indkomståret 2014, og dermed var denne betingelse ikke opfyldt. Skattestyrelsen fremhævede, at alle interessenter i et interessentskab skal opfylde alle betingelser for skattefri omdannelse.

Som konsekvens heraf betragtede Skattestyrelsen omdannelsen som et skattepligtigt salg af den personlige erhvervsvirksomhed.

Klagerens opfattelse

Klageren fastholdt, at virksomheden var omdannet efter reglerne om skattefri virksomhedsomdannelse og derfor skulle godkendes. Klageren argumenterede for, at der ikke var sket et salg, men en omlægning, og at der ikke havde været penge fremme i forbindelse med omlægningen, bortset fra honorarer til rådgivere. Klageren mente, at eventuelle fejl skyldtes mangelfuld revisorrådgivning.

Udligning af kapitalkonti

Den gæld til stiftere, der opstod i forbindelse med virksomhedsomdannelsen for at udligne forskelle i kapitalkonti, blev opgjort som følger:

Denne gæld blev udbetalt til interessenterne den 24. juni 2015.

Landsskatterettens afgørelse

Landsskatteretten stadfæster Skattestyrelsens afgørelse om, at virksomhedsomdannelsen ikke kan ske skattefrit.

Retten bemærker, at en personligt ejet virksomhed skattefrit kan omdannes til et anpartsselskab, hvis en række betingelser i Lov om skattefri virksomhedsomdannelse § 4, stk. 1 er opfyldt. I denne sag var to centrale betingelser ikke opfyldt:

• Vederlag ikke udelukkende i anparter: I henhold til Lov om skattefri virksomhedsomdannelse § 2, stk. 1, nr. 3 skal hele vederlaget for virksomheden ydes i form af aktier eller anparter. Virksomhedens værdi udgjorde 794.958 kr., men klageren og medinteressenterne modtog kun anparter til en værdi af 310.877 kr. De resterende 484.081 kr. blev udbetalt som et stiftertilgodehavende, hvilket strider mod lovens krav.

• Negativ anskaffelsessum uden opfyldelse af undtagelsesbetingelser: Lov om skattefri virksomhedsomdannelse § 2, stk. 1, nr. 5 fastslår, at aktiernes eller anparternes anskaffelsessum ikke må være negativ, medmindre ejeren har anvendt virksomhedsordningen i året forud for omdannelsen. I dette tilfælde var anparternes anskaffelsessum opgjort til -29.917 kr., og klageren havde anvendt kapitalafkastordningen, ikke virksomhedsordningen, i året forud for omdannelsen. Dermed var undtagelsesbetingelsen ikke opfyldt.

Som konsekvens af de manglende opfyldte betingelser er omdannelsen skattepligtig, og Landsskatteretten stadfæster Skattestyrelsens afgørelse.