Landsskatteretten tillader aktietegning til kurs 100 på armslængdevilkår

Sagen vedrørte SKATs bindende svar om, hvorvidt en påtænkt nytegning af aktier i [virksomhed1] A/S kunne ske til kurs 100 på armslængdevilkår. Klageren, der var general manager i en konkurrerende virksomhed, ønskede at erhverve 20 % af aktiekapitalen i [virksomhed1] A/S for 200.000 kr. efter udløb af sin konkurrenceklausul, hvorefter han ville blive ansat som direktør. Samtidig ville det nuværende moderselskab, [virksomhed2] A/S, indskyde 800.000 kr., så den samlede egenkapital blev 1.000.000 kr. og ejerforholdet 80/20.

SKATs afgørelse

SKAT besvarede spørgsmål 1 med Nej. SKAT mente, at nytegningen til kurs 100 ikke skete på armslængdevilkår, da der var oparbejdet betydelig goodwill i selskabet, og kurs 100 ansås for væsentligt under handelsværdien. SKAT henviste til SKM2004.163.LR, hvor en medarbejder blev tilbudt aktier til ca. 1/3 af indre værdi, hvilket blev anset som løn. SKAT argumenterede, at ansatte og arbejdsgivere kan være interesseforbundne, og en markant afvigelse fra handelsværdien kan skabe formodning om interessesammenfald.

Klagerens argumenter

Klagerens repræsentant påstod, at besvarelsen af spørgsmål 1 skulle ændres til Ja. Argumenterne var følgende:

• Hensigtserklæringen var indgået mellem parter med ikke sammenfaldende interesser. Klageren havde en økonomisk interesse i at erhverve aktier billigt, mens den nuværende aktionær ønskede at sælge dyrt, men også at sikre sig klagerens faglige kvalifikationer og undgå konkurrence.
• Den aftalte pris var et udtryk for handelsværdien, forhandlet mellem parter med modsatrettede interesser.
• Der blev henvist til Østre Landsrets dom i TfS 1991.471 og Skatteministerens svar i TfS 1992.254, der understregede begrebet "parter med ikke sammenfaldende interesser".
• Der blev især henvist til Landsskatterettens kendelse i TfS 1999.905 LSR, hvor Landsskatteretten accepterede en aftalt kurs for nytegnede aktier til en medarbejder, da aftalen blev anset for indgået mellem ikke interesseforbundne parter. Klageren argumenterede, at denne kendelse havde større retskildeværdi end SKATs bindende svar SKM2004.163.LR.
• Det blev fremhævet, at klageren ikke var ansat i virksomheden forud for drøftelserne om overdragelsespris, hvilket adskilte sagen fra SKM2004.163.LR og betød, at en eventuel "rabat" ikke kunne anses for løn eller bonus. Klageren blev først tilknyttet som direktør efterfølgende på sædvanlige ansættelsesvilkår.
• Situationen i nærværende sag blev anset for meget identisk med situationen i TfS 1999.905 LSR, og denne afgørelse kunne derfor anvendes analogt, yderligere styrket af, at der ikke forud for aftalen havde været et ansættelsesforhold.

Landsskatterettens afgørelse

Landsskatteretten ændrede SKATs besvarelse af spørgsmål 1 til Ja.

Retten fandt, at aftalen om kursen ved klagerens påtænkte nytegning af aktier i [virksomhed1] A/S, som den fremgår af hensigtserklæringen, blev anset for indgået mellem parter med modsatrettede interesser.

Det blev bemærket, at hverken det forhold, at klageren samtidig skulle ansættes i selskabet, eller det forhold, at [virksomhed2] A/S samtidig skulle tegne aktier i [virksomhed1] A/S, under de foreliggende omstændigheder ændrede herpå, idet parterne overordnet set havde modsatrettede interesser.

Der var således ikke grundlag for at tilsidesætte den af parterne aftalte kurs 100 ved klagerens tegning af aktier, idet denne måtte anses som svarende til indre værdi opgjort på grundlag af selskabets regnskab på tegningstidspunktet.