Landsskatteretten: Momstilsvar – Selvstændig økonomisk virksomhed eller formelle transaktioner uden reelt indhold?

Sagen omhandler Landsskatterettens afgørelse vedrørende et interessentskabs (I/S) momstilsvar for perioden 2007-2008. SKAT havde ansat I/S'ets momstilsvar til 0 kr., idet det blev anset for udokumenteret, at I/S'et reelt havde drevet selvstændig erhvervsvirksomhed for egen regning og risiko.

I/S'et, [virksomhed1] I/S, blev stiftet den 27. december 2007 som et "pilotprojekt" for [virksomhed2] A/S's (A/S'et) franchisekoncept. I/S'et indgik en franchiseaftale og en overdragelsesaftale med A/S'et, hvor I/S'et formelt købte driftsmidler for 35 mio. kr. (senere reduceret til 34 mio. kr.). Købesummen blev rentefrit finansieret af A/S'et uden sikkerhed frem til 31. august 2008. På grund af utilfredsstillende resultater og manglende levering af biler fra A/S'et, blev købesummen yderligere reduceret til 18 mio. kr. ved en ny overdragelsesaftale af 30. september 2008, og den rentefri kredit blev forlænget til 9. februar 2009.

Finansielle og operationelle forhold

Det fremgik, at A/S'et håndterede al fakturering og indkøb på vegne af I/S'et, og I/S'ets administration kørte via A/S'ets økonomisystem. A/S'ets regnskabsafdeling var ansvarlig for I/S'ets bogføring. Selvom franchiseaftalen foreskrev månedlig afregning af driften, er det ikke dokumenteret, at dette skete, eller at I/S'ets ejere indbetalte kontante beløb til dækning af driftsunderskud eller afbetaling på gælden fra overdragelsen. A/S'et foretog derimod flere store indsættelser på I/S'ets erhvervskonto i slutningen af 2008:

Virksomhedens overdragelse og konkurs

Den 4. november 2008 stiftede interessenterne [virksomhed6] ApS, hvortil I/S'et samme dag overdrog en række aktiver og den resterende gæld fra forretningskøbet. Aktiverne blev vurderet til 22.299.522 kr., og restgælden til 22.227.369 kr. Den 1. december 2008 blev anparterne i ApS'et overdraget til [virksomhed7] A/S (tidligere [virksomhed5] A/S) for 125.000 kr., hvilket svarede til den indskudte anpartskapital. ApS'et gik konkurs sammen med den øvrige [virksomhed2]-koncern den 30. januar 2009.

Momsangivelse og SKATs ændring

I/S'et havde oprindeligt angivet et samlet negativt momstilsvar for 2007 og 2008 på 1.102.878 kr. SKAT ændrede dette til 0 kr., idet de mente, at transaktionerne mellem I/S'et og A/S'et var en cirkel af formelle transaktioner uden reelt indhold. SKAT argumenterede, at A/S'et reelt afholdt alle udgifter, og at aktiverne formelt vendte tilbage til A/S'et. Klageren fastholdt, at der var tale om en reel virksomhed, og at de finansielle arrangementer var en del af pilotprojektets natur og en sælgerfinansiering, der sikrede A/S'et mulighed for genindtræden. Klageren påpegede også, at SKAT tidligere havde godkendt en korrigeret efterangivelse, der førte til udbetaling af negativ moms.

Landsskatterettens afgørelse

Landsskatteretten fandt, at det forhold, at afgørelsen om ændringen af virksomhedens momstilsvar ikke blev meddelt ved et særskilt brev adresseret til virksomheden, ikke kunne anses for en fejl ved SKATs sagsbehandling, der var egnet til at medføre afgørelsens ugyldighed.

Landsskatteretten tilsluttede sig SKATs synspunkt om, at der havde været tale om en cirkel af formelle transaktioner, der var uden reelt indhold. Dette blev begrundet med følgende:

• Sagen skulle vurderes ud fra den økonomiske virkelighed og transaktionernes økonomiske realitet frem for den formelle fremtræden, jf. EU-domstolens domme af 20. februar 1997 i sag C-260/95 (DFDS) og 6. februar 2003 i sag C-185/01 (Auto Lease).
• Virksomheden i [by1] fungerede som et "pilotprojekt" for A/S'ets franchisekoncept, hvilket var baggrunden for franchiseaftalen af 27. december 2007 og overdragelsesaftalen af 29. december 2007.
• I/S'ets overdragelsessum for driftsmidler på oprindeligt 35 mio. kr. (senere reduceret til 34 mio. kr. og derefter 18 mio. kr.) blev finansieret rentefrit og uden sikkerhed af A/S'et. Der blev ikke taget skridt til betaling i overensstemmelse med aftalen.
• Selvom franchiseaftalen foreskrev månedlig slutafregning af driften, er det ikke dokumenteret, at dette skete, eller at I/S'et indbetalte beløb til dækning af driftsunderskuddet i 2008.
• I/S'et overdrog den 4. november 2008 virksomheden (driftsmidler, igangværende arbejder, varebeholdninger og tilgodehavender) samt restgælden fra den oprindelige overdragelse til et nyoprettet ApS. A/S'et stillede ikke krav om personlig hæftelse fra interessenterne.
• Anparterne i ApS'et blev solgt til A/S'et den 1. december 2008 for 125.000 kr., hvilket svarede til den indskudte anpartskapital, hvorved virksomheden reelt blev tilbageoverdraget til A/S'et.
• Al administration af virksomheden foregik i A/S'et, og medarbejderne var fortsat ansat af A/S'et.

På baggrund af disse omstændigheder fandt Landsskatteretten, at det ikke var godtgjort, at I/S'et havde drevet selvstændig økonomisk virksomhed, jf. Momsloven § 3, stk. 1. SKATs afgørelse om at ansætte I/S'ets momstilsvar til 0 kr. blev derfor stadfæstet.