Salg af anparter til udstedende selskab ikke skattefrit

Sagen omhandlede et bindende svar vedrørende skattefrihed for et selskabs salg af anparter i et andet selskab tilbage til det udstedende selskab. Spørgsmålet var, om [virksomhed1] ApS kunne sælge sine 23,6 % anparter i [virksomhed2] ApS skattefrit til det udstedende selskab.

SKAT havde oprindeligt besvaret spørgsmålet benægtende med den begrundelse, at aftalen var ugyldig i henhold til Anpartsselskabsloven § 51, som forbyder et anpartsselskab at erhverve egne anparter. SKAT henviste til, at erhvervelser i strid med loven er ugyldige, og at handlen derfor skulle gå tilbage og ikke kunne tillægges skattemæssig betydning. SKAT nævnte også Anpartsselskabsloven § 80 som en strafferetlig sanktion.

Selskabet havde den 6. november 2009 solgt hele sin beholdning af anparter i [virksomhed2] ApS for 402.529 kr. Beholdningen udgjorde nominelt 29.500 kr. anparter, svarende til 23,6 % af den samlede anpartskapital. Anparterne var erhvervet ad to omgange:

Selskabets repræsentant gjorde gældende, at salgssummen skulle behandles som skattefrit udbytte, da selskabet ejede mere end 10 % af anpartskapitalen. Repræsentanten anførte, at fejlen lå hos køber, ikke sælger, og at købers egenkapital var tilstrækkelig på tidspunktet for salget.

Landsskatteretten lagde til grund, at salget de facto var gennemført, uanset selskabsretlige ugyldighedsbestemmelser. Retten fastslog, at gevinsten ved afståelsen af anparterne skulle behandles efter reglerne i Aktieavancebeskatningsloven, jf. Selskabsskatteloven § 13, stk. 1, nr. 2, jf. Ligningsloven § 16b. Selskabet skulle medregne den del af gevinsten, der kunne henføres til anparter afstået mindre end 3 år efter erhvervelsen, jf. Aktieavancebeskatningsloven § 8, stk. 1. Da anparterne var erhvervet i 2006 og 2007 og solgt i 2009, var 3-års reglen relevant, og gevinsten var derfor ikke skattefri.

Landsskatterettens afgørelse

Landsskatteretten stadfæstede SKATs afslag på skattefrihed ved salg af anparter til det udstedende selskab, men med en ændret begrundelse. Retten lagde til grund, at overdragelsen af anparterne de facto havde fundet sted, uanset bestemmelserne i den dagældende Anpartsselskabsloven § 51 om forbud mod erhvervelse af egne anparter.

Landsskatteretten fastslog, at gevinsten ved afståelsen af anparterne skulle behandles efter reglerne i Aktieavancebeskatningsloven § 2, stk. 3, jf. Selskabsskatteloven § 13, stk. 1, nr. 2, jf. Ligningsloven § 16b. Selskabet skulle medregne den del af gevinsten, der kunne henføres til anparter afstået mindre end 3 år efter erhvervelsen, jf. Aktieavancebeskatningsloven § 8, stk. 1.

Der var således ikke grundlag for at besvare spørgsmålet bekræftende, og det påklagede svar blev stadfæstet med denne ændrede begrundelse.