Afslag på udbyttefri overdragelse til fond grundet tilgodeset familie

Skatterådet tiltrådte Skattestyrelsens indstilling og gav ikke tilladelse til, at kapitalejeren K kunne undgå udbyttebeskatning ved overdragelsen af kapitalandelene til Fonden.

Skatterådet konkluderede, at Fonden, som følge af vedtægternes punkt 2.4, var forpligtet til at tilgodese en bestemt familie, hvilket var i strid med praksis og lovbemærkninger om erhvervsdrivende fonde.

Begrundelse

Skatterådets afgørelse beroede på en konkret vurdering af fondens formål sammenholdt med gældende praksis for at opnå tilladelse efter Ligningsloven § 16 A, stk. 4, nr. 4. Det er en betingelse, at fonden hovedsageligt har et almennyttigt eller almenvelgørende formål, og at aktionærens personlige eller økonomiske interesser ikke tilgodeses. (Se f.eks. SKM2010.467.SR, SKM2022.47.SR og SKM2022.77.SR).

Skattestyrelsen fremhævede, baseret på bemærkningerne til lovforslag L29, at en fond ikke må tilgodese en bestemt familie. Vedtægternes formulering (pkt. 2.4):

"sikre de økonomiske rammer for den fortsatte ansættelse af …direktør K og dennes datter B i virksomhederne, så længe de har behov og helbred til dette"

Denne forpligtelse medførte, at fonden var tvunget til at tilgodese K (kapitalejeren) og hans datter økonomisk via arbejdsvederlag, så længe de ønskede og var i stand til det. Skatterådet anså dette for at være en personlig/økonomisk interesse, der blev sikret i fondens vedtægter, og som ikke kunne sidestilles med en acceptabel "mindre og tidsbegrænset forpligtelse" (som f.eks. vedligeholdelse af et gravsted).

Det var Skatterådets opfattelse, at det afgørende ikke var, om ansættelsesforholdene eksisterede i forvejen, men at de økonomiske rammer for disse ansættelsesforhold var sikret i fondens vedtægter for den nuværende kapitalejer og hans datter. Dette tilgodeså aktionærens interesse og diskvalificerede fonden fra at opfylde betingelsen om hovedsageligt almennyttigt formål i relation til udbyttebeskatningsfritagelsen.

Betingelser for anvendelse af modellen (§ 35 B)

For at anvende den nye model skal en række betingelser være opfyldt:

• Fondens formål: Fondens vedtægtsmæssige formål skal være at eje og drive den overdragne virksomhed.
• Virksomhedens art: Selskabet, hvis aktier overdrages, må ikke være en såkaldt 'pengetank'. Det vil sige, at virksomheden ikke i overvejende grad må bestå af passiv kapitalanbringelse (f.eks. kontanter og værdipapirer).
• Ejer- og stemmekrav: Fonden skal efter overdragelsen eje mindst 25% af aktiekapitalen og råde over mere end 50% af stemmerettighederne i selskabet.
• Kontrol over aktiver: Mindst 50% af værdien af de aktiver, som fonden indirekte bliver ejer af, skal være i selskaber, hvor fonden har bestemmende indflydelse. Der kan dog ses bort fra minoritetsposter, som overdrageren og dennes nærtstående ikke har kontrol over.
• Økonomiske rettigheder: Fondens andel af udbytte skal mindst svare til dens ejerandel af kapitalen.
• Vederlagsfri overdragelse: Aktierne skal overdrages som en gave uden modydelse.
• Grundkapital: Værdien af de overdragne aktier (med fradrag for den beregnede stifterskat) skal tilfalde fondens bundne grundkapital.
• Ingen familiebegunstigelse: Fonden må ikke give medlemmer af en bestemt familie fortrinsret til uddelinger eller stillinger (med undtagelse af bestyrelsesposter).

Stifterskatten - den udskudte skat (§ 35 D)

Kernen i modellen er, at skatten på den gevinst, overdrageren ville have realiseret, udskydes og omdannes til en 'stifterskat', som fonden hæfter for.

• Beregning: Stifterskatten beregnes som skattesatsen for fonde (22%) af den gevinst, overdrageren ville have haft ved et normalt salg til handelsværdi. Der oprettes en 'saldo for stifterskat'.
• Forfald og betaling: Stifterskatten forfalder løbende til betaling, når fonden:
  • Sælger aktierne: Der betales skat af den realiserede gevinst, som afdrager på stifterskatten.
  • Modtager udbytte: Der betales skat af udbyttet, som afdrager på stifterskatten. Udbytte til dækning af fondens direkte driftsomkostninger ved ejerskabet er dog undtaget.
• Nedbringelse via almennyttige uddelinger: Hvis fonden foretager uddelinger til almennyttige formål, kan den forfaldne stifterskat nedsættes. Saldoen for stifterskat nedskrives med skatteværdien (22%) af de almennyttige uddelinger. Herved kan stifterskatten afvikles helt eller delvist gennem filantropi i stedet for direkte betaling.
• Bortfald: En eventuel resterende saldo for stifterskat bortfalder, når alle de overdragne aktier er solgt.

Værnsregler og procedure (§ 35 E og § 35 F)

• Hvis selskabet omdannes til en 'pengetank' inden for 5 år efter overdragelsen, anses aktierne for solgt, og stifterskatten forfalder.
• Fonden skal årligt indsende oplysninger om saldoen for stifterskat til skattemyndighederne. Manglende indsendelse kan medføre, at hele restsaldoen forfalder.
• Modellen kan også anvendes ved overdragelse til fonde i EU/EØS-lande, Færøerne og Grønland under visse betingelser.

Ændringer i andre love

Lovforslaget medfører konsekvensændringer i en række andre love for at sikre, at modellen fungerer efter hensigten:

• Boafgiftsloven: Overdragelse af aktier til en fond efter den nye model fritages for bo- og tillægsboafgift ved arv.
• Dødsboskatteloven: Sikrer, at et dødsbo kan anvende modellen uden at blive beskattet af avancen ved overdragelsen.
• Fondsbeskatningsloven: Justerer den såkaldte 'prioriteringsregel', således at skattefrie avancer og udbytter fra de overdragne aktier fortrinsvis skal anvendes til at nedbringe stifterskatten via almennyttige uddelinger, før de kan give fradrag i fondens øvrige skattepligtige indkomst.
• Selskabsskatteloven: Forhindrer, at selskaber omfattet af modellen kan anvende den såkaldte 'overførselsregel', hvilket sikrer, at der ikke opnås et dobbelt skattefradrag.

Stramning af den såkaldte 'Holdingmodel' (§ 5 i ligningsloven)

Lovforslaget ændrer også praksis for en eksisterende model for skattefri overdragelse til fonde.

• Nuværende praksis: En hovedaktionær har kunnet lade sit holdingselskab overdrage aktier i et datterselskab til en almennyttig fond uden at blive beskattet af en maskeret udlodning, hvis gaven blev anset for at være i aktionærens 'ideelle interesse'.
• Ny regel: En sådan overdragelse vil fremover som udgangspunkt blive anset for en skattepligtig maskeret udlodning til aktionæren.
• Undtagelse med tilladelse: Beskatning kan undgås, hvis der inden overdragelsen indhentes tilladelse fra Skatterådet. Tilladelse gives, hvis fonden har et almennyttigt eller almenvelgørende formål, og visse betingelser vedrørende udenlandske fonde er opfyldt.

Ikrafttrædelse

Loven træder i kraft den 1. januar 2021 og har virkning for overdragelser, der sker i indkomståret 2021 eller senere.