Børsnoterede aktiers inddragelse i skattefri virksomhedsomdannelse

Sagen omhandlede, hvorvidt en portefølje af børsnoterede aktier kunne indgå med skattemæssig succession i en delvis skattefri virksomhedsomdannelse. Klageren havde pr. 1. januar 2008 omdannet sin flyfotovirksomhed samt sin virksomhed med juletræer og pyntegrønt fra personlig form til H1 ApS. Klageren ønskede at inddrage en aktieportefølje, erhvervet for provenu fra salg af en tidligere planteskole i 1996, i omdannelsen. Aktieporteføljen havde indtil omdannelsen skattemæssigt henhørt under klagerens privatøkonomi, da den ikke kunne indgå i virksomhedsordningen.

SKATs afgørelse og klagerens argumenter

SKAT nægtede at godkende, at aktiebeholdningen indgik med succession, idet den ikke blev anset for at have relation til de omdannede virksomheder (skovdrift og flyfoto) og ikke udgjorde en virksomhed i sig selv, jf. Virksomhedsomdannelsesloven § 1. SKAT fremhævede, at midlerne til aktiekøbet stammede fra en virksomhed solgt 11 år tidligere, hvilket adskilte sagen fra tilfælde, hvor likvide midler og obligationer, optjent i den omdannede virksomhed og indgået i virksomhedsordningen, var blevet accepteret.

Klagerens repræsentant påstod, at aktierne skulle indgå med succession, jf. Virksomhedsomdannelsesloven § 2, stk. 1. Han argumenterede principalt, at der ikke var lovhjemmel til at kræve, at aktier skulle være et 'aktiv for virksomheden' for at indgå i en omdannelse. Subsidiært anførte han, at cirkulære nr. 207 af 23. december 1999 ikke udtømmende definerede, hvornår aktier kunne indgå, og at formuleringen 'f.eks.' indikerede, at andre aktier også kunne medtages. Tertiært gjorde han gældende, at aktierne var et aktiv i virksomheden, da beløbet stammede fra salg af en planteskole, og at provenuet fra salget af planteskolen, uanset investeringsform, havde tilknytning til virksomheden. Han henviste til SKM 2006.384, hvor likvide midler og obligationer blev accepteret, og argumenterede, at aktier burde behandles tilsvarende, selvom de ikke havde været inddraget i virksomhedsordningen.

Landsskatterettens afgørelse

Landsskatteretten stadfæstede SKATs afgørelse og nægtede at godkende, at aktiebeholdningen indgik i virksomhedsomdannelsen med skattemæssig succession.

Retten henviste til Virksomhedsomdannelsesloven § 1 og Virksomhedsomdannelsesloven § 2, stk. 1, nr. 2, som betinger anvendelse af loven af, at "Alle aktiver og passiver i virksomheden overdrages til selskabet". Landsskatteretten lagde vægt på pkt. 3.2 i cirkulære nr. 207 af 23. december 1999, der præciserer, at aktiver, der ikke er inddraget under virksomhedsordningen, skal overdrages, "når disse kan anses for et aktiv i virksomheden".

Landsskatteretten fandt, at:

• Oplysningerne om, at aktieposten bestod af børsnoterede aktier erhvervet for provenu fra salget af en planteskole i 1996, ikke dokumenterede, at aktieposten havde en tilstrækkelig tilknytning til de pr. 1. januar 2008 omdannede virksomheder (flyfoto og juletræer/pyntegrønt) til at kunne anses som et aktiv i disse virksomheder.
• Der ikke var grundlag for at antage, at de omhandlede aktier kunne indgå i omdannelsen, da det, der kan indskydes i et selskab efter reglerne om skattefri virksomhedsomdannelse, er "personligt ejet virksomhed", og aktieposten ikke udgjorde en sådan virksomhed.

Afgørelsen om, at reglerne i Virksomhedsomdannelsesloven ikke kunne anvendes ved overdragelsen af aktieposten, blev derfor stadfæstet.