Momspligt ved overdragelse af licensrettigheder

Skatterådet har afvist, at en aktivoverdragelse af en spiludgivelsesforretning kan gennemføres som en momsfri virksomhedsoverdragelse efter Momsloven § 4, stk. 5. Dette skyldes, at sælger ikke anses for at være ophørt med den overdragne aktivitet.

Faktiske Forhold

Spørger, et selskab der udvikler og markedsfører computerspil, har indgået en aftale med G1-Virksomhed (et nystiftet koncernforbundet selskab) om overdragelse af immaterielle aktiver relateret til Spørgers forretningsben for udgivelse af computerspil. Overdragelsen omfatter fire forlagsaftaler med spiludviklere, der giver G1-Virksomhed eksklusive og tidsubegrænsede licensrettigheder til at udgive, sælge og markedsføre computerspillene samt retten til indtægtsandele. Det blev specifikt aftalt, at overdragelsen ikke omfattede lager, likvide midler, tilgodehavender eller medarbejdere. Ophavsretten til spillene forblev hos Spørger (for ét spil) eller spiludviklerne (for de øvrige).

Samtidig med aktivoverdragelsen indgik Spørger og G1-Virksomhed en "Consultancy- and service agreement". Ifølge denne aftale skal Spørger som underleverandør levere omfattende ydelser til G1-Virksomhed, herunder opgaver relateret til udgivelse, distribution, markedsføring, porting, QA, lokalisering og community management af de overdragne spil. Spørger skal også levere administrative services. G1-Virksomhed havde ingen egne ansatte på overdragelsestidspunktet. Spørgers medarbejdere, herunder nøglepersoner, fortsætter med at udføre disse opgaver for G1-Virksomhed, svarende til ca. 2,5 fuldtidsansatte, faktureret på konsulentbasis. De udpegede nøglepersoner er:

Spørgers Argumentation

Spørger mente, at betingelserne for momsfri virksomhedsoverdragelse var opfyldt:

• Momsregistrering: Både Spørger og G1-Virksomhed er momsregistrerede.
• Økonomisk enhed: Spørger argumenterede for, at licensrettighederne i sig selv udgør en "økonomisk enhed", da computerspil sælges digitalt uden behov for materielle aktiver. Der blev henvist til SKM2023.257.SR, hvor ophavsrettigheder til musikværker blev anerkendt som en økonomisk enhed.
• Køber fortsætter driften: G1-Virksomhed er stiftet med det formål at drive udgivelsesaktiviteten videre og har gjort det siden overdragelsen.
• Sælger ophører med aktiviteten: Spørger hævdede at være ophørt med udgivelsesaktiviteten, da alle rettigheder var overdraget. De ydelser, der leveres til G1-Virksomhed, blev anset for at være tidsbaserede services og ikke en fortsættelse af den overdragne virksomhedsaktivitet, da den økonomiske risiko nu lå hos G1-Virksomhed.

Skattestyrelsens og Skatterådets Begrundelse

Skattestyrelsen og Skatterådet tiltrådte, at de tre første betingelser for momsfri virksomhedsoverdragelse var opfyldt:

• Økonomisk enhed: Enerettighederne til at udgive, sælge og markedsføre spillene blev anset for tilstrækkelige til at videreføre virksomhedsaktiviteten, selvom ophavsretten ikke blev overdraget. Dette understøttes af SKM2023.257.SR.
• Momsregistrering: Begge parter var momsregistrerede.
• Køber fortsætter driften: G1-Virksomhed har fortsat driften af spiludgivelsesforretningen.

Betingelsen om, at sælger ophører med aktiviteten, blev dog ikke anset for opfyldt. Med henvisning til praksis, herunder TfS 1986, 285H, SKM2019.348.SR og SKM2022.203.SR, blev det fastslået, at det forhold, at Spørger som underleverandør fortsat forestår udgivelsen, salget og markedsføringen af de fire computerspil for G1-Virksomhed, betyder, at Spørger reelt ikke er ophørt med den hidtidige virksomhedsaktivitet. At ejerskabet til rettighederne er overgået til G1-Virksomhed, ændrer ikke på, at Spørger fortsat udfører den samme kerneaktivitet.

Konklusion

Da Spørger ikke er ophørt med at drive den pågældende virksomhedsaktivitet, kan overdragelsen af licensrettighederne til G1-Virksomhed ikke kvalificeres som en momsfri virksomhedsoverdragelse. Overdragelsen skal derfor anses som et momspligtigt salg.