Konvertible obligationer behandles som aktier

Et selskab, der var under rekonstruktionsbehandling, udstedte konvertible obligationer som led i en rekonstruktionsplan. Disse obligationer var rente- og afdragsfrie, havde ingen fast forfaldsdato og kunne kun kræves indfriet kontant i tilfælde af selskabets misligholdelse. Obligationsejerne havde dog samme rettigheder som selskabets aktionærer, herunder stemmeret og ret til udbytte, og obligationerne kunne tvangskonverteres til aktier ved visse "exit events". Regnskabsmæssigt blev obligationerne behandlet som egenkapital.

Skatterådets Afgørelse

Skatterådet traf følgende afgørelse vedrørende de udstedte konvertible obligationer:

Begrundelse for Afgørelsen

Skatterådet tiltrådte Skattestyrelsens indstilling og begrundelse.

Ikke en konvertibel obligation (Spørgsmål 1) Skatterådet fandt, at de udstedte værdipapirer ikke opfyldte den skattemæssige definition af konvertible obligationer omfattet af Aktieavancebeskatningsloven § 1, stk. 3. En konvertibel obligation skal indeholde to elementer: en pengefordring og en reel ret til at konvertere til aktier. En pengefordring defineres som et retligt krav på betaling af et pengebeløb, der kan gøres gældende ved domstolene. I dette tilfælde var selskabet kun forpligtet til at tilbagebetale lånet i tilfælde af misligholdelse, hvilket ikke udgør en ubetinget ret for kreditor til at kræve kontant indfrielse. Der var derfor ikke tale om en pengefordring, og dermed ikke en konvertibel obligation i skattemæssig forstand. Dette er i tråd med praksis, herunder SKM2022.145.LSR og SKM2021.377.SR, der understreger kravet om en retlig forpligtelse til at betale et pengebeløb for at anse noget for gæld omfattet af Kursgevinstloven § 1, stk. 1.

Behandles som aktier (Spørgsmål 4) Da værdipapirerne ikke var konvertible obligationer, skulle det vurderes, om de skulle behandles som aktier eller "lignende værdipapirer" efter Aktieavancebeskatningsloven § 1, stk. 2. Skatterådet lagde vægt på, at værdipapirerne reelt gav de samme rettigheder som aktionærer i selskabet, herunder stemmeret, ret til udbytte, begrænset hæftelse og en ubetinget ret til konvertering til aktier, hvilket medfører et ejerskab af selskabets formue. Dette er i overensstemmelse med Højesterets afgørelse i SKM2023.34.HR, der fastslår, at "lignende værdipapirer" er værdipapirer, der efter en samlet vurdering har relevante lighedstræk med aktier og andelsbeviser.

Afkast er udbytte (Spørgsmål 5) Som en konsekvens af, at værdipapirerne skattemæssigt behandles som aktier, er afkastet til obligationsejerne at anse for udbytte omfattet af Ligningsloven § 16 a, stk. 1. Selskabet er derfor forpligtet til at indeholde kildeskat af disse udbetalinger.

Ingen fradragsret (Spørgsmål 6) Selskabet har ikke fradrag for udbetaling af afkast/udbytte til obligationsejerne. Da værdipapirerne ikke udgør gæld, er der ikke fradrag for renter. Udbetalingerne anses for formuetransaktioner på linje med udbyttebetalinger til aktionærer og kan ikke fradrages som driftsomkostninger, da de ikke har en direkte og umiddelbar forbindelse til selskabets løbende drift.