SEL § 2 C og kommanditselskaber

Skatterådet har truffet afgørelse i en sag om, hvorvidt H12 K/S og H13 K/S er omfattet af Selskabsskatteloven § 2 C i den eksisterende struktur, samt om en påtænkt omstrukturering vil ændre denne status. Rådet fandt, at de eksisterende K/S'er er omfattet af Selskabsskatteloven § 2 C, men at en omstrukturering vil medføre, at de ikke længere er det. Afgørelsen er truffet på baggrund af en konkret vurdering af ejerkredsen og deres skattemæssige behandling af kommanditselskaberne. Skattestyrelsen indstillede, at spørgsmål 1 besvares med nej og spørgsmål 2 med ja, hvilket Skatterådet tiltrådte. Skattestyrelsen vurderede, at investorerne i H8 K/S, i relation til H13 K/S og H12 K/S, anses for at agere sammen via H8 K/S, hvilket medfører at investorerne hver især anses som indehavere af alle de berørte stemmerettigheder eller hele den berørte kapital i det pågældende subjekt. Skattestyrelsen fandt, at mere end 50% af ejerandelene i de to selskaber er ejet af investorer, der er hjemmehørende i lande, der anser et dansk K/S for en selvstændig skattepligtig enhed.

Faktiske forhold

• H1, H2 og H3 forvalter langsigtede alternative fondsinvesteringer.
• H4 administrerer en række investeringsfonde (danske K/S’er).
• Fondene er alternative investeringsfonde (AIF'er) omfattet af lov om forvaltere af alternative investeringsfonde (AIFM).
• H8 er struktureret som et dansk K/S med en række danske og udenlandske investorer.
• H8 investerer i flere forskellige jurisdiktioner, herunder Land A.
• Der er direkte og indirekte via fund of funds over 100 investorer i H8.
• Ca. 3,7% pct. af den samlede kapital i H8 tegnes af investorer fra Land B, Land C, Land A og Land D.

Spørgers opfattelse

Spørger mener ikke, at de få minoritetsaktionærer med den samlede ejerandel på 3,7% skal indebære, at Selskabsskatteloven § 2 C skal finde anvendelse, herunder særligt da der konkret ikke har været et hybrid mismatch.

Skattestyrelsens begrundelse

Skattestyrelsen fandt, at H13 K/S og H12 K/S er omfattet af Selskabsskatteloven § 2 C, idet investorerne i H8 K/S i relation til H13 K/S og H12 K/S anses for at agere sammen (via H8 K/S), således at investorerne hver især anses som indehaver af alle de berørte stemmerettigheder eller hele den berørte kapital i det pågældende subjekt. Skattestyrelsen er ikke enig i, at reglerne om at agere sammen, ikke skal finde anvendelse ved vurdering af om investorerne sammenlagt direkte eller indirekte ejer mindst 50 pct. af stemmerne.

Påtænkt omstrukturering

• H4 påtænker at oprette to nye AIV'er (Alternative Investment Vehicle) som omfattet af H8's Limited Partnership Agreement punkt X i stedet for H8 K/S i strukturen.
• Det ene AIV er tiltænkt de 'dårlige' investorer, og påtænkes struktureret som et ApS eller en lignende selskabsenhed beliggende i EU, der kvalificeres som et selvstændigt skattesubjekt efter danske såvel som evt. lokale regler.
• Det andet AIV er tiltænkt de resterende investorer, de såkaldte 'gode' investorer, som skattemæssigt betragter et K/S som et transparent selskab i deres jurisdiktion.