Fusion og skattefrihed for varmeværker

A-Varmeværk A.m.b.a. og B-Kraftvarmeværk A.m.b.a. fusionerer, hvor B-Kraftvarmeværk A.m.b.a.'s elproduktion udskilles til et datterselskab. Skatterådet har taget stilling til de skattemæssige konsekvenser af denne fusion og udskillelse. B-Kraftvarmeværk A.m.b.a. overgår ikke til skattefrihed, men til foreningsbeskatning efter udskillelsen af elproduktionen. Sammenlægningen medfører ikke avancebeskatning for selskaberne eller andelshaverne. Det fortsættende selskab er fortsat omfattet af skattefrihed. Udlejningsaftalen kan placeres i et datterselskab, hvis spørgsmål 5 besvares benægtende.

Faktiske forhold

• A-Varmeværk A.m.b.a. og B-Kraftvarmeværk A.m.b.a. fusionerer med A-Varmeværk som det fortsættende selskab.
• Sammenlægningen gennemføres som en uegentlig fusion med virkning fra 1. januar 20xx.
• B-Kraftvarmeværk A.m.b.a. ejer en elproducerende gasmotor, som overføres til et nystiftet datterselskab ved en skattefri tilførsel af aktiver.
• Formålet er at opnå skattefrihed for varmeaktiviteten.

Spørgsmål og svar

1. Kan B-Kraftvarmeværk A.m.b.a. overgå til skattefrihed? Nej.
2. Kan B-Kraftvarmeværk A.m.b.a. overgå til foreningsbeskatning? Ja.
3. Ophørsbeskattes B-Kraftvarmeværk A.m.b.a. ved elaktivitetens ophør? Ja.
4. Medfører aktivoverdragelsen avancebeskatning? Nej.
5. Omfattes det fortsættende selskab fortsat af skattefrihed? Ja.
6. Ændres svaret på spørgsmål 5, hvis udlejningsaftalen placeres i et datterselskab? Bortfalder.

Begrundelse for svarene

• B-Kraftvarmeværk A.m.b.a. opfylder ikke betingelserne for skattefritagelse i Selskabsskatteloven § 3, stk. 1, nr. 4, da vedtægterne åbner mulighed for udbetaling af et højere beløb end indskudskapitalen ved opløsning.
• B-Kraftvarmeværk A.m.b.a. opfylder kriterierne for at være omfattet af Selskabsskatteloven § 1, stk. 1, nr. 6 (foreningsbeskatning).
• Overgangen fra elbeskatning til foreningsbeskatning sidestilles med ophør af virksomhed, jf. Selskabsskatteloven § 5.
• Sammenlægningen medfører ikke avancebeskatning, da aktiver og passiver værdiansættes til handelsværdi ved ophørsbeskatningen.
• Det fortsættende selskab er fortsat omfattet af skattefrihed, da udlejningsaktiviteten er forenelig med skattefriheden efter Selskabsskatteloven § 3, stk. 1, nr. 4.

Andelshavere

• Sammenlægningen tilfører ikke andelshaverne et formuegode af værdi, og der sker derfor ingen beskatning, jf. Statsskatteloven § 4. Der henvises til SKM2014.288.SR, SKM2014.505.SR og SKM2011.628.SR.

Udlejning af skorsten

• Udlejning af skorstenen til teleudbydere er forenelig med skattefriheden, da det anses for en betaling af erstatningslignende karakter, jf. SKM2007.182.SR.