Udenlandske kommanditister og fast driftssted

Sagen omhandler spørgsmålet om, hvorvidt udenlandske kommanditister i H1 K/S vil have fast driftssted i Danmark i henhold til Selskabsskatteloven § 2, stk. 1, som følge af en investering i H1 K/S, når beslutninger om investeringer og salg træffes af et uafhængigt Investment Board. Skatterådet bekræftede, at dette ikke er tilfældet. Det er afgørende for H1 K/S at få afklaret dette spørgsmål, da det har betydning for, hvorvidt de udenlandske investorer ønsker at investere i H1 K/S.

Faktiske forhold

• S1 P/S fungerer som managementselskab for H1 K/S og er underlagt Finanstilsynet.
• H1 K/S investerer i infrastrukturaktiver i land X, primært inden for transport og logistik.
• Investorerne i H1 K/S er både danske og udenlandske.
• H1 K/S har ikke bestyrelse eller egne ansatte og har c/o adresse hos et advokatfirma.
• Investerings- og salgsbeslutninger træffes af Investment Board, som består af to medlemmer, der er uafhængige af S1 P/S og aktionærerne i S1 P/S.
• Generalforsamlingen i H1 K/S afholdes én gang årligt på forskellige lokationer i Danmark, dog aldrig hos S1 P/S.
• Komplementaren for H1 K/S er H2 ApS, som er ejet af S2 A/S.

Spørgers opfattelse

Spørger mener, at de udenlandske investorer ikke får fast driftssted, da H1 K/S:

• Ikke har råderet over forretningslokaler i Danmark.
• Der er tilstrækkelig adskillelse mellem Investment Board og H1 K/S, S1 P/S, aktionærerne i S1 P/S og ejerne af komplementaren.
• Hverken Investment Board, komplementaren eller S1 P/S kan anses for at være en afhængig agent af H1 K/S.

SKATs begrundelse

SKAT lægger til grund:

• At kommanditselskabet ikke er omfattet af Selskabsskatteloven § 2 C.
• At den relevante dobbeltbeskatningsoverenskomst svarer til OECD's modeloverenskomst.
• At ingen af de udenlandske investorer i øvrigt driver virksomhed i Danmark.

SKAT henviser til, at den beskrevne kapitalfondsstruktur svarer til kapitalfondsstrukturen i SKM2016.448.SR, hvor der ikke blev statueret fast driftssted.

Skatterådets afgørelse

Skatterådet tiltrådte SKATs indstilling og begrundelse og bekræftede, at udenlandske kommanditister i H1 K/S ikke vil have fast driftssted i Danmark efter Selskabsskatteloven § 2, stk. 1, litra a.