Skattefri Overkurs og Gældeftergivelse med Underskudsbegrænsning

Moderselskabet S.A.s nytegning af kapitalandele i Holding A/S til overkurs udløser ikke beskatning. Gældeftergivelsen, der opnås ved konverteringen, udløser skattepligt og underskudsbegrænsning i Holding A/S. Kapitalforhøjelsen gennemføres ved konvertering af gæld til egenkapital. Udstedelsen af kapitalandele sker til en kurs, der overstiger den regnskabsmæssige indre værdi i selskabet. Lånet, der konverteres, blev oprindeligt optaget i 2001 og overdraget til Moderselskab S.A. i 2006. Konverteringen omfatter DKK X i gæld. Egenkapitalen pr. 31.12.2011 er negativ, men vil blive positiv efter konverteringen. Tegningskursen overstiger den regnskabsmæssige indre værdi i væsentlig omfang. Der er ikke planer om forskellige kapitalklasser i selskabet.

Overkurs

Ifølge Selskabsskatteloven § 13, stk. 1, nr. 1 er overkurs ved udvidelse af selskabskapital skattefri. Repræsentanten mener, at overkursen ikke falder uden for skattefritagelsesbestemmelsen, selvom den overstiger, hvad en uafhængig køber ville betale. Nytegningen medfører en forøgelse af værdien i selskabets kapitalandele, men ingen realiseret avance.

Gældeftergivelse

Gældeftergivelsen afhænger af, om koncernselskabet i Luxembourg har fradragsret for tabet på udlånet. Moderselskab S.A. anses for hovedkreditor. Ved gældskonverteringen nedskrives selskabets samlede gæld til Moderselskab S.A. til "nul".

Skatteministeriets indstilling

Skatteministeriet vurderer, at nytegningen af aktier til overkurs ikke medfører beskatning, da overkursen er omfattet af skattefriheden i Selskabsskatteloven § 13, stk. 1, nr. 1.

Kursgevinstloven § 8

Kursgevinstloven § 8 omhandler gevinst på gæld til koncernforbundne selskaber. For at gevinsten kan blive skattefri, skal visse betingelser være opfyldt, når kreditorselskabet er et udenlandsk selskab:

• Det koncernforbundne udenlandske kreditorselskab må ikke have fradragsret for fordringen efter Kursgevinstloven § 4, hvis selskabet havde været skattepligtigt til Danmark.
• Det udenlandske kreditorselskab må ikke have fradragsret for tabet på fordringen.

Skatteministeriet finder, at gældskonverteringen ikke opfylder betingelserne, da det Luxembourgske moderselskab har fradragsret for et tab ved gældskonverteringen.

Kursgevinstloven § 24

Kursgevinstloven § 24 omhandler generelle ordninger om gældseftergivelse. En gældskonvertering til aktier sidestilles med en gældsnedsættelse og kan være omfattet af Kursgevinstloven § 24, hvis der er tale om en samlet ordning. En ordning skal omfatte mere end 50 % af den usikrede gæld, og den resterende usikrede gæld må kun udgøres af småkrav. Skatteministeriet finder, at gældskonverteringen til aktier er en samlet ordning omfattet af Kursgevinstloven § 24.

Underskudsbegrænsning

Ligningsloven § 15 omhandler underskudsbegrænsning. Da der er tale om en "samlet ordning", er gældskonverteringen omfattet af Ligningsloven § 15, stk. 3, der henviser til Ligningsloven § 15, stk. 2. Dette medfører, at der som udgangspunkt sker underskudsbegrænsning efter Ligningsloven § 15, stk. 2.