Transparent KGaA og national sambeskatning

Y A/S, Z A/S og P ApS er danske datterselskaber, direkte eller indirekte ejet af det tyske selskab X KGaA. Spørgsmålet er, om X KGaAs tre danske datterselskaber skal sambeskattes efter Selskabsskatteloven § 31, jf. lovens § 31C. Spørger mener, at X KGaA er skattemæssigt transparent, og at der derfor skal ses igennem til de overliggende ejerled. Skatterådet bekræfter, at X KGaA efter danske skatteregler skal anses for at være en skattemæssig transparent enhed, hvilket betyder, at X KGaAs danske datterselskaber ikke skal indgå i national sambeskatning.

Beskrivelse af X KGaA

• X KGaA er et tysk indregistreret Kommanditgesellschaft auf Aktien.
• Kapitalen er inddelt i "equity interest" (ca. 70%) ejet af the General Partner (O KG) og "share capital" (30%) ejet af aktionærer.
• Aktierne er noterede på den tyske børs.
• The General Partner hæfter ubegrænset for selskabets forpligtelser, mens aktionærerne hæfter begrænset.
• Selskabet har egne vedtægter og udarbejder en konsolideret årsrapport.
• Selskabet har tre organer: the General Partners, The Supervisory Board og the General Meeting.
• Overskuddet fordeles i overensstemmelse med den indskudte kapital, men der skelnes mellem "equity interest" og "share capital".

Spørgers argumentation

Spørger anfører, at vurderingen af, om X KGaA er et selvstændigt skattesubjekt, skal foretages ud fra dansk skatteret. Kriterierne i Selskabsskatteloven § 1, stk. 1 er udgangspunktet. Da hovedparten af kapitalen ejes af General Partner, som hæfter ubegrænset, taler dette for, at selskabet ikke er omfattet af Selskabsskatteloven § 1, stk. 1, nr. 2, og dermed ikke er et selvstændigt skattesubjekt.

Skatteministeriets begrundelse

Skatteministeriet finder, at X KGaA har både kapitalselskabslignende karakteristika (begrænset hæftelse for aktionærerne) og træk, der gør, at det ikke kan sammenlignes med et kapitalselskab (ubegrænset hæftelse for komplementaren). Henset til den ubegrænsede hæftelse og enhedens vedtægter i sin helhed, er KGaA'et ikke omfattet af Selskabsskatteloven § 1, stk. 1, nr. 2. Skatteministeriet mener, at X KGaA kan sammenlignes med et dansk partnerselskab og dermed ikke er et selvstændigt skattesubjekt efter dansk skatteret. Da sambeskatning forudsætter, at selskaberne er omfattet af selskabsskatteloven, kan KGaA'et ikke betragtes som et ultimativt moderselskab.