Skattefri Aktieombytning og Holdingkrav ved Konkurs

Ligningsrådet har truffet afgørelse i en sag vedrørende skattefri aktieombytning og efterfølgende konkurs eller kapitalnedsættelse i det erhvervede selskab. Spørgsmålet var, om en konkurs eller kapitalnedsættelse til dækning af underskud inden for 3 år efter ombytningen ville udløse skattepligt. Ligningsrådet svarede nej til begge spørgsmål, hvilket betyder, at sådanne hændelser vil medføre skattepligt. Det er en betingelse for skattefri aktieombytning, at det erhvervende selskab ikke afstår aktier i det erhvervede selskab i en periode på 3 år efter ombytningstidspunktet, jf. Aktieavancebeskatningsloven § 36. Denne betingelse kaldes holdingkravet.

Faktiske forhold

A ApS er stiftet i 2009, og anpartskapitalen er fordelt ligeligt mellem tre anpartshavere: Person B, Person C og Person. Anparterne påtænkes ombyttet med anparter i et nystiftet selskab, som herefter vil eje den samlede anpartskapital i A ApS. Ombytningen påtænkes gennemført som skattefri aktieombytning uden tilladelse fra SKAT.

Spørgers argumentation

Repræsentanten argumenterede for, at en afståelse i tilfælde af konkurs eller kapitalnedsættelse ikke bør anses for en afståelse i aktieavancebeskatningslovens forstand, da der ikke tilfalder deltagerne nogen skattemæssige fordele. Repræsentanten mente, at de indførte værnsregler ikke finder anvendelse i disse situationer.

SKATs begrundelse

SKAT bemærkede, at en grundlæggende forudsætning for skattefri aktieombytning er, at aktionærerne vederlægges med aktier i det erhvervende selskab. SKAT henviste til, at holdingkravet er indført for at forhindre omgåelse af avancebeskatningen. En afståelse af anparter i tilfælde af konkurs vil blive anset for en afståelse, hvilket medfører skattepligt. SKAT henviste til SKM2005.45.LSR hvor en tilladelse til skattefri anpartsombytning blev tilbagekaldt efterfølgende konkurs.

SKAT fandt ligeledes, at en kapitalnedsættelse til dækning af underskud inden for 3 år efter ombytningstidspunktet må anses for en afståelse, der medfører skattepligt. SKAT henviste til forarbejderne til loven, hvor det fremgår, at en reduktion af aktiebesiddelsens størrelse som følge af kapitalnedsættelse anses for en afståelse.

Skatterådets afgørelse

Skatterådet tiltrådte SKATs indstilling og begrundelse, hvilket betyder, at en konkurs eller kapitalnedsættelse til dækning af underskud inden for 3 år efter aktieombytningen vil medføre skattepligt.