Anpartsombytning og omgåelse af majoritetskrav

Ligningsrådet har truffet afgørelse i en sag vedrørende anpartsombytning i selskabet B, der beskæftiger sig med ejendomsmæglervirksomhed. A, der ejer 50 % af B, ønskede at gennemføre en skattefri anpartsombytning via to holdingselskaber (E ApS og F ApS) efter at have opnået 100% ejerskab af B ved at D ApS (den anden anpartshaver) udtrådte. Efterfølgende skulle D ApS igen indtræde i koncernen ved en kapitaludvidelse i E ApS. Ligningsrådet skulle tage stilling til, om betingelserne i Fusionsskatteloven § 36a, stk. 1 og 3 var opfyldt.

Faktiske forhold

• Selskabet B ejes ligeligt af A og D ApS.
• A ønsker at oprette en holdingstruktur via to skattefrie anpartsombytninger.
• D ApS skal først udtræde af B ved et tilbagesalg.
• A indskyder herefter anparterne i to holdingselskaber (E ApS og F ApS).
• D ApS skal efterfølgende indtræde igen ved en kapitaludvidelse i E ApS.
• Aftalen om D ApS' udtræden og genindtræden er indgået mundtligt.

Spørgsmål

1. Er betingelserne i Fusionsskatteloven § 36a, stk. 1 og 3 opfyldt ved de påtænkte anpartsombytninger?
2. Hvis nej, er betingelserne opfyldt, hvis D ApS' kapitaludvidelse begrænses til 49,9 %, så A's holdingselskab bevarer stemmeretsmajoriteten?

Spørgers argumenter

• Spørgeren mente, at betingelserne i Fusionsskatteloven § 36a, stk. 1 og 3 var opfyldt, da:
  • Både det erhvervede og det erhvervende selskab er omfattet af direktiv 90/434/EØF.
  • A ville anvende reglerne i Fusionsskatteloven § 36a, stk. 4 ved indkomstopgørelsen.
  • Holdingselskabet ville anvende reglerne i Fusionsskatteloven § 36a, stk. 5 ved indkomstopgørelsen.
  • Ombytningstransaktionen ville ske inden for 6 måneder.
  • Værdien af vederlagsaktierne svarede til handelsværdien af de ombyttede aktier.

SKATs indstilling

• SKAT fandt, at det var planlagt at omgå de objektive betingelser i Fusionsskatteloven § 36, da der var en aftale om, at D ApS skulle indtræde i koncernen igen efter ombytningerne.
• SKAT henviste til praksis, hvor aktieoverdragelse med henblik på at omgå de objektive kriterier i Fusionsskatteloven § 36 medfører, at transaktionen ikke opfylder betingelserne for skattefri ombytning.
• SKAT mente ikke, at SKM2008.182.SR kunne sidestilles med denne sag, da der her var tale om en aftalt udtræden og indtræden.

Skatterådets afgørelse

1. Nej, betingelserne i Fusionsskatteloven § 36a, stk. 1 og 3 anses ikke for opfyldt.
2. Ja, betingelserne anses for opfyldt, hvis D ApS' kapitaludvidelse begrænses til 49,9 %, så A's holdingselskab bevarer stemmeretsmajoriteten.