Sag om erstatningsansvar for fondsmæglerselskab i forbindelse med moderselskabs bedrageri

Sagen omhandler tre sagsøgere, J.M. Holding ApS, Bengt Jørgensen og Niels Søren Kornerup, der har anlagt sag mod Phoenix Fondsmæglerselskab A/S i likvidation. Sagsøgerne kræver erstatning i forbindelse med deres investeringer i produktet Phoenix Managed Account (PMA), som blev solgt af sagsøgtes moderselskab, Phoenix Kapitaldienst GmbH, Tyskland. Spørgsmålet om ansvarsgrundlaget er udskilt til særskilt behandling.

Sagens Baggrund og Bedrageriet

Phoenix Kapitaldienst GmbH, etableret i 1977 af Dieter Breitkreuz, tilbød PMA, en puljeordning for optionshandel. Produktet, der blev udbudt fra 1992 til 2005, viste sig at være tabsgivende. For at skjule tabene og opretholde en illusion om positive afkast, indførte Dieter Breitkreuz og chefdealer Michael Milde et omfattende bedrageri. Dette inkluderede:

• Fiktive tilskrivninger af afkast på investeringskonti.
• Manipulation af kontoudtog og årsregnskaber ved at oprette fiktive konti og forfalske dokumenter.
• Anvendelse af et "sneboldsystem", hvor nye investorers midler blev brugt til udbetalinger til ældre investorer og til dækning af driftsomkostninger.

Michael Milde blev i 2006 idømt fængsel i Tyskland for bedrageri i forbindelse med dokumentfalsk.

Forholdet mellem Selskaberne og Investeringerne

I 1996 erhvervede Phoenix Kapitaldienst GmbH 95 % af aktierne i det sagsøgte danske selskab, Phoenix Fondsmæglerselskab A/S. Det danske selskab fungerede udelukkende som formidler af salg af PMA i de nordiske lande. Dieter Breitkreuz var eneejer af moderselskabet og formand for bestyrelsen i det danske datterselskab fra 1996 til 2004, hvor han deltog i alle bestyrelsesmøder og underskrev årsregnskaber.

Sagsøgerne investerede i PMA i følgende perioder:

Finansielle Uregelmæssigheder og Likvidation

Den 7. april 2004 omkom Dieter Breitkreuz. I marts 2005 nedlagde det tyske finanstilsyn (BaFin) forbud mod, at moderselskabet modtog yderligere kundeindskud og erklærede det insolvent. Det tyske finanstilsyn fastslog, at der forelå et dækningsberettiget tilfælde under tyske garantiordninger, dog med beløbsmæssig begrænsning.

Den 11. april 2005 trådte det sagsøgte danske selskab i solvent likvidation, og Finanstilsynet i Danmark inddrog selskabets tilladelse som fondsmæglerselskab.

Parternes Påstande

Sagsøgerne har anmeldt erstatningskrav over for sagsøgte, som likvidatorerne ikke har anerkendt. De principielle påstande var:

Sagsøgerne har gjort gældende, at sagsøgte er erstatningsansvarlig, da Dieter Breitkreuz' viden om de ulovlige forhold i moderselskabet smittede af på det danske selskab, som han var bestyrelsesformand og indirekte hovedaktionær for. De henviste til, at sagsøgte handlede i strid med god skik-reglerne for finansielle virksomheder og værdipapirhandlere samt god markedsføringsskik, og at afkastenes størrelse og stabilitet var påfaldende.

Sagsøgte har påstået frifindelse og gjort gældende, at selskabet alene formidlede aftalerne, at der ikke var et kontraktforhold, og at ingen i det danske selskabs ledelse eller blandt medarbejderne kendte til svindlen i moderselskabet. Sagsøgte har endvidere anført, at de ikke har handlet i strid med god skik-reglerne i markedsføringsloven, loven om finansielle virksomheder eller i værdipapirloven, og at Finanstilsynet ikke havde påtalt uregelmæssigheder.

Skifteretten lagde til grund, at Phoenix Fondsmæglerselskab A/S i likvidation alene formidlede salget af PMA for moderselskabet, Phoenix Kapitaldienst GmbH, hvor et bedrageri og dokumentfalsk begået af Michael Milde og Dieter Breitkreuz havde ført til en underbalance på ca. 680 mio. euro. Retten fandt, at ingen andre i det danske selskab havde kendskab til de ulovlige forhold i moderselskabet.

Rettens Vurdering af Ansvar

Det blev ubestridt, at Dieter Breitkreuz var eneejer af moderselskabet og ejede den overvejende del af aktiekapitalen i det danske selskab. Skifteretten lagde vægt på, at Dieter Breitkreuz var den formelle og reelle leder af det danske selskab, deltog i alle bestyrelsesmøder, ledelsens beslutninger og underskrev årsregnskaber. Han fortiede væsentlige oplysninger om de ulovlige forhold, som han selv var ophavsmand til, og som vedrørte det danske selskabs eneste produkt.

Retten fandt, at Dieter Breitkreuz havde handlet ansvarspådragende, og at sagsøgte under de foreliggende omstændigheder tillige var ansvarlig herfor. Dette skyldtes navnlig omfanget og karakteren af bedrageriet i moderselskabet samt Dieter Breitkreuz' centrale rolle i både moder- og datterselskabet.

Retten bemærkede, at sagsøgerne herved opnåede fortrinsret til aktiverne i det sagsøgte selskab på bekostning af aktionærerne, som i det væsentlige var det nu konkursramte moderselskab.

Afgørelse

Sagsøgte, Phoenix Fondsmæglerselskab A/S i likvidation, blev tilpligtet at anerkende at være erstatningsansvarlig over for J.M. Holding ApS, Bengt Jørgensen og Niels Søren Kornerup.

Sagen føres sammen med O-0004-06 og O-0007-06.