Sag om tilbudspligt ved aktieoverdragelse i Boliga Gruppen A/S (tidl. Euroinvestor.com A/S)

Sagen omhandlede, hvorvidt en række aktieoverdragelser i Euroinvestor.com A/S (nu Boliga Gruppen A/S) i april 2016, subsidiært december 2015, udløste en pligt for de sagsøgte til at fremsætte et pligtmæssigt overtagelsestilbud til de øvrige aktionærer i selskabet, jf. den dagældende Værdipapirhandelsloven § 31.

Sagens Baggrund

I juni 2013 erhvervede en gruppe på syv investorer, herunder Freo Investments Limited (ejet af The Pavillion Trust), en bestemmende indflydelse i Euroinvestor.com A/S, hvilket udløste et pligtmæssigt købstilbud. I september 2013 indgik denne gruppe en skriftlig ejeraftale, som først blev offentliggjort i 2019.

I december 2015 blev aktier i Freo Investments Limited udloddet vederlagsfrit til Ulrik, Klaus og Morten Tofte Jensen. I april 2016 ophørte Freo Investments Limiteds ejerskab af Euroinvestor-aktier, idet disse blev fordelt ligeligt mellem de tre brødre. Klaus og Morten Tofte Jensen tiltrådte herefter ejeraftalen.

Sagsøgerne (Scheibye Holding ApS, DG-BYG ApS og Schellenbauer Consult ApS) er mindretalsaktionærer, der erhvervede aktier i Euroinvestor i forbindelse med salget af UdenomBanken A/S til Euroinvestor i februar 2016. Disse aktier var underlagt en lock-up-klausul, som dog senere blev præciseret til ikke at gælde ved pligtmæssige købstilbud.

Finanstilsynet indledte i marts 2019 en undersøgelse af mulige overtrædelser af reglerne om pligtmæssige overtagelsestilbud, men henlagde sagen af processuelle årsager.

Parternes Påstande

Sagsøgerne nedlagde fire sideordnede påstande:

• At de sagsøgte skulle anerkende at være forpligtede til at give aktionærer i Boliga Gruppen A/S mulighed for at afhænde deres aktier på identiske betingelser som følge af aktieoverdragelserne i april 2016 (subsidiært december 2015), jf. Værdipapirhandelsloven § 31.
• At de sagsøgte skulle anerkende at være forpligtede til at behandle aktionærer lige, jf. dagældende § 5 i bekendtgørelse om overtagelsestilbud.
• At de sagsøgte skulle give aktionærer mulighed for at afhænde deres aktier til en tilbudskurs på DKK 16,50 pr. aktie med tillæg af procesrente.
• At de sagsøgte in solidum skulle betale sagsøgerne specifikke beløb med tillæg af procesrenter mod overdragelse af aktier.

De sagsøgte (Klaus Tofte Jensen, Morten Tofte Jensen og Peter Riggelsen Holding Anpartsselskab) nedlagde påstand om afvisning, subsidiært frifindelse.

Parternes Anbringender

Sagsøgerne gjorde gældende, at aktieoverdragelserne i april 2016 (subsidiært december 2015) medførte en ændring i kredsen af aktionærer med bestemmende indflydelse, da Klaus og Morten Tofte Jensen indtrådte som nye aktionærer og tiltrådte ejeraftalen. De fremhævede, at ejeraftalen ikke var offentliggjort, og at pligten til at fremsætte købstilbud er en offentligretlig forpligtelse, der ikke fortabes ved passivitet.

De sagsøgte gjorde gældende, at der ikke skete et kontrolskifte, da Klaus og Morten Tofte Jensen allerede havde de facto kontrol over Freo Investments Limited og The Pavillion Trust. De anførte, at aktieoverdragelserne blot var en formalisering af eksisterende ejerforhold. De bestred sagsøgernes retlige interesse i at rejse krav på vegne af alle aktionærer og gjorde gældende, at sagsøgerne havde udvist retsfortabende passivitet ved at vente med at anlægge sag, samt at de spekulerede i kursudviklingen.

Sø- og Handelsretten fandt, at der indtrådte pligt til at fremsætte et pligtmæssigt overtagelsestilbud, men afviste de øvrige påstande om tilbudskurs og ligebehandling.

Rettens Hovedspørgsmål

Retten skulle afgøre, om aktieoverdragelser i Euroinvestor.com A/S (nu Boliga Gruppen A/S) i april 2016, subsidiært december 2015, udløste en pligt for de sagsøgte til at fremsætte et pligtmæssigt overtagelsestilbud, og hvilke retsvirkninger dette i så fald havde.

Rettens Afgørelse

Retten tilpligtede de sagsøgte, Peter Riggelsen Holding Anpartsselskab, Klaus Tofte Jensen og Morten Tofte Jensen, at anerkende, at de som følge af aktieoverdragelser i december 2015 i Boliga Gruppen A/S er forpligtet til at fremsætte et pligtmæssigt overtagelsestilbud, jf. dagældende Værdipapirhandelsloven § 31.

Sagsøgernes påstande om ligebehandling (påstand 2 og 2.1) blev afvist. De sagsøgte blev frifundet for de øvrige påstande, herunder krav om specifik tilbudskurs og erstatning (påstand 3 og 4).

Begrundelse for Afgørelsen

Retten fandt, at Klaus Tofte Jensen og Morten Tofte Jensen, sammen med Ulrik Tofte Jensen, handlede i forståelse med hinanden og kontrollerede Freo Investments Limited fra den 31. december 2015. Udlodningen af Freo Investments Limiteds aktier fra The Pavillion Trust til de tre brødre på denne dato udgjorde en indirekte overdragelse af aktier i Euroinvestor.com A/S, som udløste tilbudspligt i henhold til Værdipapirhandelsloven § 31.

Retten lagde vægt på de juridiske ejerforhold frem for de facto kontrol. Den efterfølgende tiltrædelse af ejeraftalen i april 2016 blev anset for en formalisering og udløste ikke en ny tilbudspligt.

Retten fandt ikke grundlag for at statuere, at sagsøgerne havde fortabt deres ret til at påtale den manglende overholdelse af tilbudspligten ved passivitet. Dette skyldtes, at oplysningen om den skriftlige aktionæroverenskomst først blev offentliggjort i årsrapporten for 2018, og sagen blev anlagt kort tid herefter. Pligten til at fremsætte et pligtmæssigt købstilbud er en offentligretlig forpligtelse, hvor passivitet normalt ikke medfører retsfortabelse.

Retten afviste sagsøgernes påstande om en specifik tilbudskurs, da fastsættelsen af tilbudskursen er bundet til tidspunktet for Finanstilsynets godkendelse af tilbudsdokumentet, og der ikke var hjemmel til at fravige dette princip. Påstandene om ligebehandling blev afvist, da de blev anset for anbringender til støtte for de øvrige påstande og ikke selvstændige krav.

Sagsomkostninger

De sagsøgte, Peter Riggelsen Holding Anpartsselskab, Klaus Tofte Jensen og Morten Tofte Jensen, blev pålagt in solidum at betale 100.000 kr. til hver af sagsøgerne (Scheibye Holding ApS, DG-BYG ApS og Schellenbauer Consult ApS) inden 14 dage. Beløbet forrentes efter Renteloven § 8a.

Sagen er anket til Østre Landsret den 17. februar 2021. Sagen sluttet ved Østre Landsret den 14. maj 2021.