Erstatning for tabt fortjeneste ved overtrædelse af reglerne om offentligt udbud

Denne sag omhandler et erstatningskrav fra IBF Nord A/S og Frejlev Cementstøberi A/S mod Aalborg Kommune for tabt fortjeneste som følge af kommunens overtrædelse af reglerne om offentligt udbud.

Sagens Baggrund

Aalborg Kommune udbød den 24. januar 1995 et indkøb af fliser/belægningssten og rør i henhold til Rådets direktiv 93/36/EØF om samordning af fremgangsmåderne ved offentlige indkøb. Sidste frist for modtagelse af tilbud var den 20. marts 1995 kl. 12:00. Tilbudsåbningen skulle finde sted samme dag.

IBF Nord A/S og Frejlev Cementstøberi A/S afgav et fælles tilbud. Brønderslev Cementstøberi A/S afgav også et tilbud, som dog først blev modtaget af kommunen den 21. marts 1995 – altså efter fristens udløb. På trods af dette besluttede Aalborg Kommune den 24. marts 1995 at anse tilbuddet fra Brønderslev Cementstøberi A/S for rettidigt modtaget og antog det den 21. april 1995, da det blev vurderet som det økonomisk mest fordelagtige.

Klagenævnets Kendelse

IBF Nord A/S indgav den 16. maj 1995 klage til Klagenævnet for Udbud, hvor Frejlev Cementstøberi A/S senere indtrådte som klager. Klagenævnet afsagde kendelse den 21. februar 1996 og fastslog, at Aalborg Kommune havde handlet i strid med Rådets direktiv 93/36/EØF artikel 9, stk. 4, sammenholdt med bilag IV, B, 6.a. og 7.b., ved at anse det for sent indgivne tilbud fra Brønderslev Cementstøberi A/S for rettidigt. Kommunen blev pålagt at betale sagsomkostninger på 10.000 kr.

Parternes Påstande og Argumenter

• Sagsøgerne (IBF Nord A/S og Frejlev Cementstøberi A/S) nedlagde påstand om, at Aalborg Kommune skulle betale dem 1.100.000 kr. med procesrente for tabt fortjeneste. De anførte, at kommunen havde handlet i strid med udbudsreglerne, og at dette retsbrud var fastslået af Klagenævnet for Udbud. De argumenterede for, at landsretten ikke var berettiget til at påkende spørgsmålet om retsbruddet, da kommunen ikke havde indbragt Klagenævnets afgørelse for retten inden for fristen i loven om Klagenævnet for Udbud § 5, stk. 4.

• Sagsøgte (Aalborg Kommune) nedlagde påstand om frifindelse, subsidiært betaling af et mindre beløb. Kommunen gjorde gældende, at den var berettiget til at antage tilbuddet fra Brønderslev Cementstøberi A/S, eller at sagsøgerne ikke havde lidt noget tab, da udbuddet kunne have været annulleret. Kommunen anførte desuden, at landsretten var berettiget til at påkende spørgsmålet om overtrædelse af udbudsreglerne, da erstatningskrav ikke kan behandles af Klagenævnet, jf. loven om Klagenævnet for Udbud § 5, stk. 2.

Syns- og Skønserklæring

En syns- og skønserklæring udarbejdet af statsautoriseret revisor Flemming Petersen skønnede den mistede fortjeneste for sagsøgerne til at ligge mellem 900.000 kr. og 1.300.000 kr., med et gennemsnit på 1.100.000 kr. Dette skøn tog udgangspunkt i sagsøgernes kalkulationer og regnskaber, og vurderede den forventede omsætning og de sparede omkostninger.

Rettens Afgørelse

Landsretten fandt, at Aalborg Kommune havde handlet ansvarspådragende ved at tage et tilbud fra Brønderslev Cementstøberi A/S i betragtning, selvom det var modtaget for sent. Dette blev lagt til grund, da Klagenævnet for Udbuds kendelse af 21. februar 1996 ikke var blevet indbragt for domstolene inden for den fastsatte frist på 8 uger, jf. loven om Klagenævnet for Udbud § 5, stk. 4.

Retten bemærkede, at sagsøgerne, IBF Nord A/S og Frejlev Cementstøberi A/S, ville have fået ordren, hvis det for sent indkomne tilbud ikke var blevet taget i betragtning, og at kommunen ikke havde anført omstændigheder, der ville have udelukket sagsøgerne fra at komme i betragtning.

Erstatningen for tabt fortjeneste blev skønsmæssigt fastsat til 1.100.000 kr. baseret på syns- og skønserklæringen.

Domslut

• Aalborg Kommune skal betale IBF Nord A/S og Frejlev Cementstøberi A/S 1.100.000 kr.
• Procesrente:
  • 501.000 kr. fra 18. december 1996 til 24. marts 1998.
  • 1.000.000 kr. fra 24. marts 1998 til 10. juli 1999.
  • 1.100.000 kr. fra 10. juli 1999, indtil betaling sker.
• Sagsomkostninger: Aalborg Kommune skal betale 200.000 kr. til sagsøgerne.
• Det idømte beløb skal betales inden 14 dage.