Garanters hævning af garantikapital i Sparekassen af 3/11 2008: Spørgsmål om tilbagebetaling, omstødelse og erstatningsansvar

Denne sag omhandler Konkursboet Sparekassen af 3/11 2008's krav mod syv sagsøgte om tilbagebetaling af garantikapital, som de hævede kort før sparekassens likvidation og konkurs. Sagen blev behandlet af Vestre Landsrets 13. afdeling som en 1. instanssag.

Sagens Baggrund

Sparekassen af 3/11 2008 var en garantsparekasse, der trådte i likvidation den 2. november 2008. Likvidator indgav konkursbegæring den 29. januar 2009, og sparekassen blev taget under konkursbehandling den 9. februar 2009. De sagsøgte var alle garanter i sparekassen og havde hævet garantikapital mindre end tre måneder før sparekassens likvidation.

Finanstilsynet havde i perioden op til likvidationen udtrykt bekymring over sparekassens solvens og likviditet. Allerede i 2005 pålagde Finanstilsynet sparekassen at ajourføre vedtægterne, herunder henvisningen til gældende lovgivning om finansiel virksomhed, specifikt Lov om finansiel virksomhed § 124 om pengeinstitutters basiskapital og risikostyring. I 2007 og 2008 fastsatte Finanstilsynet et højere individuelt solvenskrav for sparekassen, senest 18,5% med frist til den 13. november 2008.

Konkursboets Påstande

Konkursboet nedlagde påstand om, at de sagsøgte skulle tilbagebetale den hævede garantikapital med procesrente. Konkursboet støttede sine påstande på tre hovedargumenter:

• Strid med vedtægter og selskabsretlig analogi: Udbetalingerne var i strid med sparekassens vedtægter og principperne i eller analogien af Selskabsloven § 194, stk. 1 (tidligere Aktieselskabsloven § 113, stk. 1), da sparekassen ikke havde tilstrækkelig basiskapital og overholdt solvensreglerne på udbetalingstidspunktet. Konkursboet henviste til en kuratorudarbejdet solvensopgørelse, der viste et højere solvensbehov end den faktiske solvensprocent.
• Omstødelse efter konkursloven: Udbetalingerne skulle omstødes efter Konkursloven § 67, stk. 1, da de skete mindre end tre måneder før fristdagen. Konkursboet argumenterede for, at fristdagen skulle fastsættes til den 2. november 2008 (dato for likvidationsbeslutning) i henhold til Konkursloven § 1, stk. 1, nr. 3, idet sparekasser i likvidation efter Lov om finansiel virksomhed § 241 sidestilles med aktieselskaber.
• Erstatningsansvar på objektivt grundlag: De sagsøgte var erstatningsansvarlige på objektivt grundlag for at have hævet garantikapital kort før konkursen, da dette stred mod hensynet til sparekassen og tilliden til finansielle institutioner.

De Sagsøgtes Påstande

De sagsøgte påstod frifindelse og bestred konkursboets anbringender. De gjorde gældende, at:

• Selskabsloven § 194 ikke finder anvendelse på sparekasser, og at Lov om finansiel virksomhed § 84 ikke nævner disse bestemmelser. Garantikapital blev anset for en særlig type indlån, der alene skulle stå tilbage for simple kreditorer.
• Fristdagen for omstødelse skulle være den 29. januar 2009 (dato for konkursbegæring) i henhold til Konkursloven § 1, stk. 1, nr. 1. Da udbetalingerne skete mere end tre måneder før denne dato, kunne de ikke omstødes. De hævdede desuden, at udbetalingerne var ordinære og skete til normal betalingstid, da der ikke var opsigelsesfrist for garantikapital.
• Der var ingen lov- eller retspraksis for objektivt ansvar i den foreliggende situation.

Sagens Forløb

Sagerne blev anlagt i juli 2009 og henvist til Vestre Landsret. Vestre Landsret traf den 20. december 2013 delafgørelse, hvor spørgsmål om tilbagebetaling i strid med vedtægter, omstødelse efter Konkursloven § 67 og erstatningsansvar blev udskilt til særskilt forberedelse og afgørelse i medfør af Retsplejeloven § 253, stk. 1. Efter Højesteret den 17. marts 2014 besluttede ikke at imødekomme en anmodning om tilladelse til kære af landsrettens kendelse, frafaldt konkursboet de øvrige søgsmålsgrunde, og parterne var enige om, at der kunne afsiges dom i overensstemmelse med landsrettens kendelse uden yderligere mundtlig hovedforhandling. Flere af de sagsøgte havde fri proces under sagen.

Landsrettens Afgørelse

Landsretten frifandt de sagsøgte for konkursboets påstande om tilbagebetaling af garantikapital, omstødelse og erstatningsansvar.

Tilbagebetaling efter Selskabsloven

Landsretten fandt, at Selskabsloven § 194, stk. 1 (tidligere Aktieselskabsloven § 113) ikke finder anvendelse på sparekasser. Dette skyldes, at Lov om finansiel virksomhed § 84 direkte angiver, hvilke bestemmelser fra selskabslovgivningen der finder tilsvarende anvendelse på sparekasser, og de nævnte paragraffer er ikke inkluderet. Spørgsmålet om tilbagebetaling af garantikapital blev anset for at vedrøre reglerne om tilstrækkelig basiskapital og solvens i Lov om finansiel virksomhed § 124, som varetager andre hensyn end almindelige selskabsretlige regler.

Omstødelse efter Konkursloven

Et flertal af dommerne (Henrik Twilhøj og Henrik Estrup) fandt det betænkeligt at anvende Konkursloven § 1, stk. 1, nr. 3 analogt på sparekasser, da de hverken er aktieselskaber eller anpartsselskaber. Fristdagen for Sparekassen af 3/11 2008 under konkurs blev derfor fastsat til den 29. januar 2009, hvor skifteretten modtog anmeldelse om konkurs, jf. Konkursloven § 1, stk. 1, nr. 1. Da alle de omstridte udbetalinger til garanterne var foretaget mere end tre måneder før denne fristdag, kunne de ikke omstødes i medfør af Konkursloven § 67, stk. 1.

Dommer Charlotte Hove Lasthein udtalte dog, at Lov om finansiel virksomhed § 241 med de fornødne lempelser finder anvendelse ved likvidation af sparekasser, og at sparekasser derfor bør anses for direkte eller analogt omfattet af Konkursloven § 1, stk. 1, nr. 3, hvilket ville fastsætte fristdagen til den 2. november 2008 (dato for likvidationsbeslutning). Hun fandt, at udbetalingerne af garantikapital foretaget fra uge 39 (slut september/start oktober 2008) ikke var ordinære eller skete til normal betalingstid, og stemte derfor for at omstøde disse udbetalinger.

Erstatningsansvar på Objektivt Grundlag

Landsretten fandt, at der efter retspraksis eller almindelige retsgrundsætninger ikke er grundlag for at pålægge garanterne erstatningsansvar på objektivt grundlag for at have foretaget hævninger på deres garantkonti i overensstemmelse med sparekassens praksis.

Sagsomkostninger

Konkursboet Sparekassen af 3/11 2008 blev pålagt at betale sagsomkostninger til de sagsøgte. Beløbene, der forrentes efter Renteloven § 8a, er som følger:

De idømte sagsomkostninger skal betales inden 14 dage.