Udelukkelse fra offentligt udbud: Fortolkning af frivillige udelukkelsesgrunde ved indgivelse af foreløbig 'blanko'-tvangsakkord (Direktiv 2004/18/EF)

Sagen omhandlede en præjudiciel anmodning fra den italienske Consiglio di Stato vedrørende fortolkningen af EU's udbudsdirektiv 2004/18/EF om frivillige udelukkelsesgrunde for økonomiske aktører. Tvisten opstod, efter at det italienske selskab Idi Srl, som mandatar for en midlertidig virksomhedssammenslutning, midlertidigt blev tildelt en offentlig tjenesteydelseskontrakt af Agenzia Regionale Campana Difesa Suolo (Arcadis).

Efter den midlertidige tildeling indleverede Idi Srl en begæring til den kompetente ret om åbning af en tvangsakkord (concordato preventivo), idet selskabet i henhold til national insolvenslovgivning forbeholdt sig muligheden for senere at fremlægge en akkordplan. Denne type foreløbig ansøgning omtales som en "blanko"-tvangsakkord (concordato in bianco).

Arcadis udelukkede herefter sammenslutningen fra udbuddet med henvisning til national lovgivning (artikel 38 i lov om offentlige kontrakter). Ifølge italiensk ret medfører indgivelsen af en tvangsakkordbegæring udelukkelse, medmindre akkordplanen udtrykkeligt fastsætter en videreførelse af aktiviteten (going concern-akkord), hvilket ikke var tilfældet på tidspunktet for udelukkelsen.

De præjudicielle spørgsmål

Den forelæggende ret rejste tvivl om, hvorvidt den italienske praksis, der sidestiller indgivelsen af en foreløbig "blanko"-tvangsakkord med en igangværende insolvensbehandling (en erkendelse af insolvens), var forenelig med artikel 45, stk. 2, litra b), i direktiv 2004/18/EF.

Domstolen skulle afgøre, om direktivet er til hinder for en national lovgivning, der tillader udelukkelse af en aktør, der har indgivet en begæring om tvangsakkord, idet den pågældende har forbeholdt sig muligheden for at fremlægge en plan for aktivitetens videreførelse.

Domstolen fastslog, at artikel 45, stk. 2, første afsnit, litra b), i direktiv 2004/18/EF skal fortolkes således, at den ikke er til hinder for en national lovgivning, der gør det muligt fra en offentlig udbudsprocedure at udelukke en økonomisk aktør, som har indgivet en begæring om at blive omfattet af en tvangsakkord, idet den pågældende har forbeholdt sig muligheden for at fremlægge en plan for videreførelse af aktiviteten.

Begrundelse for fortolkningen

• Indgivelsen af en begæring om tvangsakkord, selv i dens foreløbige "blanko"-form, skal anses for udgangspunktet for tvangsakkordproceduren som omhandlet i artikel 45, stk. 2, litra b).
• Dette skyldes, at begæringen afføder øjeblikkelige retlige virkninger, såsom indefrysning af kreditorernes rettigheder, og udgør en erkendelse af, at aktøren befinder sig i finansielle vanskeligheder, hvilket skader dennes økonomiske troværdighed.