Skattefrihed ved afståelse af aktier i udenlandsk selskab – krav om udbyttefordeling efter ejerandel og EU-rettens forenelighed

Sagen omhandler, hvorvidt avancen ved salg af aktier i et britisk selskab (Visa Europe Limited) er skattefri i henhold til aktieavancebeskatningslovens § 8, jf. § 4 C, stk. 1 og 3. Højesteret skulle vurdere, om Visa Europe Limited kunne anses for at svare til et dansk aktie- eller anpartsselskab, og om beskatning af avancen ville stride mod EU-rettens regler om kapitalens frie bevægelighed, jf. TEUF artikel 63. Højesteret fandt, at betingelserne for skattefritagelse ikke var opfyldt, og at beskatningen ikke var i strid med EU-retten.

Aktieavancebeskatningslovens § 4 C og udbyttefordeling

• Efter aktieavancebeskatningslovens § 4 C, stk. 3 er det en betingelse for skattefritagelse, at porteføljeselskabet er et aktie- eller anpartsselskab, der er skattepligtigt efter selskabsskattelovens § 1, stk. 1, nr. 1, eller et tilsvarende udenlandsk selskab.
• Højesteret fremhævede, at det ifølge forarbejderne er afgørende, at selskabet selskabsretligt svarer til et aktie- eller anpartsselskab, hvor kapitalejerne hæfter begrænset, modtager udbytte og har indflydelse i forhold til den indskudte kapital.
• Højesteret fastslog, at aktieavancebeskatningslovens § 4 C skal forstås således, at kapitalejerne skal modtage udbytte i forhold til den indskudte kapital for at opnå skattefritagelse.

Visa Europe Limited og udbyttefordeling

• Det var ubestridt, at udbytte i Visa Europe Limited ikke blev fordelt efter ejerandel, men efter kriterier relateret til de ”Service Fees”, som medlemmerne havde betalt.
• Højesteret konkluderede, at Visa Europe Limited derfor ikke svarede til et dansk aktie- eller anpartsselskab og ikke opfyldte betingelserne i aktieavancebeskatningslovens § 4 C, stk. 3.

Forholdet til EU-retten og kapitalens frie bevægelighed

• Højesteret henviste til EU-Domstolens praksis om restriktioner for kapitalens frie bevægelighed, jf. TEUF artikel 63, stk. 1.
• Retten anførte, at betingelsen i aktieavancebeskatningslovens § 4 C gælder uanset selskabets hjemsted.
• Højesteret fandt ingen holdepunkter for, at betingelsen om udbyttefordeling efter ejerandel generelt gør det mere byrdefuldt at investere i udenlandske selskaber sammenlignet med danske aktie- og anpartsselskaber.
• Derfor udgjorde betingelsen ikke en forskelsbehandling eller restriktion i strid med TEUF artikel 63, stk. 1.

Anmodning om præjudiciel forelæggelse

• Højesteret fandt, at der ikke var rimelig tvivl om fortolkningen af TEUF artikel 63, stk. 1 eller EU-Domstolens praksis, der nødvendiggjorde en forelæggelse for EU-Domstolen, jf. TEUF artikel 267.

Højesteret stadfæstede landsrettens dom. Retten fandt, at avancen ved salget af aktien i Visa Europe Limited i 2016 ikke var skattefri, da Visa Europe Limited ikke svarede til et dansk aktie- eller anpartsselskab, jf. aktieavancebeskatningslovens § 4 C. Beskatningen af avancen var ikke i strid med EU-retten, da betingelsen om udbyttefordeling efter ejerandel ikke udgjorde en restriktion på kapitalens frie bevægelighed, jf. TEUF artikel 63, stk. 1. Højesteret afviste at forelægge spørgsmål for EU-Domstolen. Nets Denmark A/S blev dømt til at betale 1.000.000 kr. i sagsomkostninger til Skatteministeriet.