Manglende Dokumentation og Ugyldige Arbejdstidsaftaler Fører til Efterbetaling af Løn og Tillæg

Denne faglige voldgiftssag omhandler, hvorvidt Bespoke Contract Sagl., en vikarvirksomhed omfattet af Bygge- og Anlægsoverenskomsten 2020, havde indgået gyldige aftaler om varierende ugentlig arbejdstid med sine medarbejdere, og om der var afregnet korrekt løn, herunder tillæg, for alle præsterede timer. Sagen blev anlagt af Fagligt Fælles Forbund (3F) mod DI Overenskomst III for Bespoke Contract Sagl., som nu er under konkurs i Schweiz og ikke deltog i voldgiftsforhandlingen.

Baggrund og Parter

Bespoke Contract Sagl. udlejede mandskab til CEM Estero Danmark ApS for struktur- og betonarbejde på Køge Hospital i perioden juni til september 2020. Virksomheden var medlem af DI Byggeri, og medarbejderne var overenskomstdækkede. 3F påstod, at Bespoke skyldte 969.841,71 kr. i manglende løn og tillæg for 17 medarbejdere (både medlemmer og ikke-medlemmer af 3F), mens DI påstod frifindelse eller betaling af et mindre beløb.

Centrale Juridiske Spørgsmål

De centrale spørgsmål var:

• Om aftalerne om varierende ugentlig arbejdstid opfyldte overenskomstens § 10, herunder kravet om, at den gennemsnitlige ugentlige arbejdstid ikke måtte overstige 37 timer over en forud fastlagt periode.
• Om der var afregnet korrekt løn, overarbejdsbetaling, feriepenge, søgnehelligdags- og feriefridagsgodtgørelse (SH/FF-godtgørelse) samt pension for alle præsterede timer.

Parternes Hovedargumenter og Bevisførelse

3F's argumenter:

• Bespoke havde undladt at bidrage til sagens oplysning, herunder fremlægge bevis for gyldige arbejdstidsaftaler og korrekt lønafregning.
• Arbejdstidsaftalerne var konstruerede og tog ikke højde for ferie, og den faktiske arbejdstid oversteg de aftalte timer, hvilket medførte krav om overarbejdsbetaling.
• Der var stor forskel på den løn, medarbejderne modtog, og det faktiske timetal. Lønsedlerne fremstod konstruerede, og der var ingen dokumentation for betaling af SH/FF-godtgørelse eller pension.
• For ikke-medlemmer blev der gjort et besparelseskrav gældende, beregnet ud fra overenskomstens mindstesats for løn, men med tillæg beregnet ud fra den aftalte timeløn.

DI's argumenter:

• Der var indgået gyldige aftaler om varierende ugentlig arbejdstid i overensstemmelse med overenskomstens § 10.
• 3F's timeopgørelser var udokumenterede og skulle ikke tilsidesætte virksomhedens fremlagte ugesedler.
• Der var ikke grundlag for krav om skyldig løn, overarbejde, feriegodtgørelse eller pension, idet virksomheden havde betalt "vacance" (feriepenge) og "tredecima".
• For ikke-medlemmer skulle overenskomstmæssige tillæg også beregnes ud fra overenskomstens mindstesats.

Bevisførelse:

• Vidneforklaringer fra A (faglig sekretær i 3F Køge) og B (tidligere medarbejder hos Bespoke). B forklarede, at han og kollegerne arbejdede 9 effektive timer mandag-fredag og 6-6½ timer lørdag, og at de underskrev ugesedler, der ikke var retvisende, for at få løn. Han førte selv regnskab med sine timer.
• Håndskrevne optegnelser fra medarbejdere D og E over deres arbejdstider, som støttede Bs forklaring.
• Fremlagte arbejdskontrakter, ugesedler, lønsedler og bankoverførsler fra Bespoke, som 3F anfægtede ægtheden og retvisningen af.

Opmandens Begrundelse og Resultat

Bespoke Contract Sagl. har ikke bidraget til sagens oplysning, hverken under den fagretlige behandling eller ved voldgiftsforhandlingen, og har undladt at fremlægge dokumentation for at understøtte timetallet i henhold til timesedlerne. Dette kommer Bespoke bevismæssigt til skade.

• Arbejdstidsaftaler og faktisk arbejdstid: Baseret på vidneforklaringer, herunder Bs forklaring, og medarbejdernes håndskrevne optegnelser, lægges det til grund, at medarbejderne arbejdede 9 effektive timer mandag til fredag og 6-6½ timer om lørdagen. De indgåede aftaler om varierende ugentlig arbejdstid opfylder ikke betingelserne i Bygge- og Anlægsoverenskomstens § 10, da den reelle ugentlige arbejdstid i gennemsnit oversteg 37 timer. Derfor finder overenskomstens almindelige arbejdstidsregler om daglig og ugentlig arbejdstid samt overarbejde anvendelse.
• Beregning af krav for medlemmer:
  • Skyldig løn: 3F's beregninger, baseret på en aftalt timeløn på 25,50 CHF (179,19 DKK) og 9 effektive timer mandag til fredag, tiltrædes. Dog reduceres timetallet for lørdagsarbejde til 6-6½ effektive timer.
  • Skyldige tillæg: Søgnehelligdags- og feriefridagsgodtgørelse samt pensionsindbetaling fremgår ikke af lønsedlerne og er ikke godtgjort betalt. Posten "tredecima" anses ikke for en pensionsydelse. Medlemmernes krav om disse overenskomstmæssige tillæg tiltrædes.
  • Feriepenge: Selvom der er beregnet "vacance" med 10,65% på lønsedlerne, og den udbetalte løn er fratrukket i efterbetalingskravet, tiltrædes 3F's beregning af feriepenge med 12,50%.
  • Fastsættelse af krav: På grund af den usikkerhed, der knytter sig til opgørelsen af arbejdstiden, reduceres 3F's opgjorte krav for medlemmer på 339.301,27 kr. skønsmæssigt til 250.000 kr. med en tilsvarende forholdsmæssig reduktion af de individuelle krav.
• Beregning af krav for ikke-medlemmer:
  • Besparelsesprincippet: Ved opgørelse af krav for ikke-medlemmer anvendes besparelsesprincippet, hvor der tages udgangspunkt i, hvad virksomheden har betalt mindre end overenskomstens mindstebetaling. Efterbetalingskravet kan alene angå arbejdsgiverens pensionsandel.
  • Mindstebetalingssats: Da den faktisk udbetalte timeløn i denne sag har været lavere end overenskomstens mindstebetalingssats, skal mindstebetalingssatsen i sin helhed lægges til grund ved beregningen af besparelseskravet, herunder for alle tillæg.
  • Fastsættelse af krav: Klagers opgjorte arbejdstimer for ikke-medlemmer (godt 4.900) tages med forbehold for usikkerhed, og der skal ske fradrag for de beløb, der er betalt via bankoverførsler. Besparelseskravet for ikke-medlemmer fastsættes skønsmæssigt til 250.000 kr.

Konklusion

Bespoke Contract Sagl. skal til Fagligt Fælles Forbund betale i alt 500.000 kr. med procesrente fra den 12. november 2021. Hver part bærer egne omkostninger og betaler halvdelen af udgiften til opmand.